Романо-германская правовая семья

     Одно  из значительных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права  кодифицирована, тогда как публичное  право состоит в основном из конституционных  и иных законов, не носящих характера  кодификации.

     Система французского права.

     Во  Франции отраслями публичного права являются:

1)конституционное  право, регулирующее вопросы,  касающиеся формы и структуры  государства, организации государства,  его верховных и местных органов  власти и участия граждан в  управлении государством;

2)административное  право, включающее в себя нормы,  регулирующие организацию государственных  органов, не решающих чисто  политические и судебные вопросы,  и условия, в которых государственные  органы осуществляют свои права  и налагают обязанности на  нижестоящие органы;

3)финансовое  право, регулирующее государственные  расходы и доходы (налогообложение,  займы, денежное законодательство);

4)международное  публичное право. 

     Частное право включает в себя:

1)собственно  гражданское право;

2)торговое  право, охватывающее и морское  право;

3)гражданское  процессуальное право;

4)уголовное  право. (Хотя по своей природе  уголовное право принадлежит  к публичному праву, его по  традиции относят к частному  праву, так как многие его  положения выработаны для защиты  отношений, регулируемых этим  последним.)

     Имеются особые отрасли права, где нормы  публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными  из них являются:

1)трудовое  право;

2)сельскохозяйственное  право;

3)законы  о промышленной собственности  и авторское право;

4)воздушное  право;

5)лесное  право;

6)горное  право;

7)страховое  право;

8)транспортное  право;

9)международное  частное право.

     Международное частное право определяет положение  иностранцев, рассматривает коллизии прав и юрисдикции в гражданских  делах. Хотя оно традиционно считается  составной частью частного права," некоторые затрагиваемые им вопросы, например определение национальности, по сути своей являются частью публичного права.

     Гражданское процессуальное право и уголовное  право иногда выделяются как санкционирующее  право, так как они обеспечивают проведение в жизнь норм частного права. Эта традиционная точка зрения оспаривается некоторыми учеными, которые  относят определенные отрасли –  торговое, морское, сельскохозяйственное, воздушное, трудовое право, законы о  социальном обеспечении и так  называемое санкционирующее право (уголовное и гражданское процессуальное право) – к отдельной группе «смешанных прав». Существует и другая точка  зрения, согласно которой гражданское  процессуальное право больше связано  с публичным, нежели с частным  правом.

     Система германского права.

     В Германии разделение между частным и публичным правом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей, административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.

     В немецкой юридической  науке отраслями  публичного права  принято считать:

1)конституционное  право;

2)административное  право;

3)налоговое  право;

4)уголовное  право;

5)уголовно-процессуальное  право;

6)гражданское  процессуальное право;

7)церковное  право;

8)международное  публичное право.

     Право, регулирующее отношения между государственными органами, называется также государственным  правом.

     Частное право разделяется на собственно гражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательных законах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право, законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право. Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но чаще всего его относят к области, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.

     В большинстве европейских стран  классификация отраслей права напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгия придерживаются французской  схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных  должниках составляют формальную часть  частного права в отличие от субстантивной  части частного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.

     Публицизация  романо-германского  права.

     Усилившаяся административно-правовая активность государственных органов затронула  такие отношения, которые ранее  находились в исключительном ведении  частного права. Так, в области аграрных отношений административно-правовое регулирование оказывает значительное воздействие на использование собственности (или долгосрочной аренды) путем  введения земельного зонирования, принудительных сервитутов, ограничения инвестирования средств, установления квот на продукцию  и т.д. Произошло вторжение государства  в область договоров – ранее  сферу частного права. Появился институт обязательственного договора, заключенного по предписанию государственных  органов. Условия обычного договора также могут в ряде случаев  устанавливаться и предписываться административным актом, как в случае установления цен и квот.

     Одновременно  с проникновением публичного права  в сферу частного права расширение круга государственных обязанностей, особенно в области социальных и  коммунальных услуг, породило обратную тенденцию – применение институтов и средств частного права при  выполнении публично-правовых действий. Об этом свидетельствует деятельность публичных корпораций и иных промышленно-торговых образований государственного происхождения.

     Национальные  правовые системы  романо-германской правовой семьи: сходства и  различия.

     К общим, для права всех стран романо-германской семьи, источникам права и структуре  права следует добавить и некоторые  другие признаки, и прежде всего  общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятий и категорий, которыми оперирует каждая правовая система, более или менее единые правовые принципы, в том числе те, что  определяют способы судебной деятельности.

     Для романо-германской правовой семьи характерны:

–      более высокий уровень абстрактности норм права по сравнению с нормами англо-американского права;

–     схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки;

— преобладание материального права над процессуальным;

— наличие крупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.

     Необходимо  обратить внимание на то, что характеристики, общие для всех романо-германских правовых систем, не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты  каждой из них.

     Пожалуй, наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области  административного права. Это объясняется  более тесной связью данной отрасли  права со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется  в разных странах. Административное право больше зависит от политического  и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следует забывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права. Возникнув  исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение  почти все сферы государственного управления. Особенно возросла роль административного  права в современных условиях. 

III. Источники романо-германского права.

1. Закон.

   В романо-германской правовой семье различным  источникам права придается одинаковое значение. В системе источников права  этой семьи главное место занимает закон.

     Во  всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет. Этот авторитет проявляется и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

     Европейская юридическая доктрина и законодательная  практика различают три разновидности  обычного закона: кодексы, специальные  законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

2. Обычай.

   Своеобразно положение обычая в системе источников романо-германского права. Он может действовать не только в дополнение к закону, но и кроме закона. Возможны ситуации, когда обычай занимает положение против закона (например, в Италии в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса). В целом, однако, сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.

3. Судебная практика.

   По  вопросу о судебной практике как  источнике романо-германского права  позиция доктрины весьма противоречива. Несмотря на это, можно сделать вывод  о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных  источников. В первую очередь это  касается «кассационного прецедента». Кассационный суд – это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и  «простое» судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих  принципах, благополучно пройдя кассационный этап, может восприниматься другими  судами при решении подобных дел  как фактический прецедент.

4. Доктрина.

   В системе романо-германского права особое место занимает доктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи. Доктрина играет весьма важную роль в подготовке законов. Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании законов).

   Таким образом, право стран романо-германской семьи характеризует единая схема  иерархической системы источников права, хотя и рамках этой схемы возможно существенное смещение акцента.

5. Кодификация права.

   Исходя  из того что одной из самых характерных  общих черт романо-германской правовой семьи является кодификационный  характер права, а сами кодексы занимают особое место среди источников права, проиллюстрируем эти специфические  особенности на примере кодексов, а точнее говоря, на примере гражданских  кодексов.

6. Гражданские кодексы.

   При ближайшем рассмотрении выясняется, что гражданские кодексы в  странах романо-германской правовой семьи существенно различаются. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием  Общей части. Таковая имеется  в Германском гражданском уложении 1896 г. (ГГУ); она содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права. В классическом Французском  гражданском кодексе Общей части  практически нет, а имеется лишь краткий Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов вообще, который выдержан в значительно  более широком аспекте, чем гражданско-правовой аспект. Его нормы носят скорее конституционный характер. В ГГУ, напротив, таких норм нет.