Наследование в международном частном праве

В виде общеобязательной нормы закон предусматривает, что завещателю следует удостоверить свое распоряжение. В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. любой нотариус обладает полномочиями удостоверить завещание. Так, нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем либо записано с его слов нотариусом. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (ЭВМ, пишущая машинка и т.д.). При этом завещание, записанное со слов завещателя, должно быть до его подписания полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Нотариально удостоверенный акт о распоряжении имуществом на случай смерти регистрируется в реестре нотариальных действий, сведения о нем вносятся в алфавитную книгу учета завещаний (ст. 1125 ГК РФ также предоставляет нотариусу право удостоверять завещание).[3]

Применение закона "места жительства завещателя" вполне может привести к тому, что и российский гражданин будет вынужден подчинить свое завещание той форме, которая воспринята иностранным государством. Тогда при совершении завещания, допустим, во Франции завещателю придется обратиться к услугам не одного, но двух нотариусов (либо одного нотариуса, но двух свидетелей). Швейцарское законодательство вообще исключает нотариуса из круга участников наследственных правоотношений. Его функции исполняет должностное лицо - служащий судебного или административного органа. Присутствие свидетелей по-прежнему обязательно (ст. 86 швейцарского Закона "О международном частном праве" 1987 г.).

Законодательство Германии, напротив, практически не обращается к статусу свидетеля как одного из непосредственных участников правоотношений по наследованию.[4]

В отличие от положений ГГУ Гражданский кодекс Российской Федерации воспринимает приглашение свидетеля как вполне закономерную стадию совершения завещания. Присутствие свидетеля при нотариальном удостоверении завещательного распоряжения представляет собой неотъемлемое право любого завещателя (в том числе иностранца). Естественно, что свидетель должен всецело соблюдать тайну завещания. Следует отметить, что с принципом тайны завещания непосредственно связан и порядок выдачи дубликата нотариально заверенного завещания, который вручается только самому завещателю либо его наследнику.

Положения закона о тайне завещания позволяют завещателю не сообщать кому-либо как о содержании завещания, так и о внесенных в него изменениях. Вместе с тем существует вероятность того, что эти сведения станут достоянием гласности. На этот случай законодатель предлагает завещателю составить закрытое завещание. Структура закрытого завещания и требования, предъявляемые к нему, определяются ст. 1126 ГК РФ. В то же время на территории, например, Франции действует свой порядок передачи закрытого завещания нотариусу или подписания его свидетелями. Коллизионная привязка к "закону места жительства" применительно к форме завещания делает весьма существенной проблему принятия обязательной доли в наследстве, которая иногда бывает тесно связана с другими институтами, например с закрытым завещанием. После передачи такого завещания нотариусу последний обязан объяснить завещателю сущность ст. 1149 ГК (об обязательной доле в наследстве) и составить об этом соответствующую запись.

Защиту прав и интересов российских граждан, как тех, кто вынужден составлять завещание за рубежом, так и тех, кто является наследником, можно найти в консульской миссии. Консул участвует при составлении точной описи наследства (в соответствии с консульскими конвенциями он присутствует при опечатывании наследства компетентными органами государства пребывания). Вмешательство консула позволит принять меры по сохранности наследуемого имущества и распоряжению им (консульское должностное лицо правомочно подавать прошения о принятии таких мер и защищать интересы завещателя в различных инстанциях).

В ряде случаев обращение к консулу просто необходимо. Одна из таких ситуаций приведена в Договоре между Российской Федерацией и Республикой Индия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и торговым делам от 3 октября 2000 г. Если индивид - гражданин договаривающейся страны умирает в поездке на территории другого государства, не имея в последнем постоянного места жительства, то находящееся при нем имущество передается в дипломатическое учреждение или в консульство той страны, гражданством которой обладал умерший, для его последующей передачи потенциальным наследникам.

Таким образом, практика совершенствования международных соглашений по наследованию уже сейчас позволяет выявить тенденции их развития. Одна из них состоит в том, что регламентация правоотношений в сфере наследования в основном будет осуществляться посредством многостороннего регулирования вопросов наследования. Очевидным стимулом к этому является непрерывное углубление разнообразных форм сотрудничества между странами и народами. Многосторонние соглашения позволяют создать прочную основу для подготовки двусторонних договоров по наследованию. А также способствовать большей детализации тех норм, которые регламентируют разрешение спорных вопросов наследования.

1.3. Выбор права наследования

В настоящее время в собственности физических лиц находится разнообразное по своему составу имущество, в том числе то, которое сохраняет свои свойства и способно приносить доход в течение нескольких десятков и более лет (недвижимое имущество, ценные бумаги, вклады в банках). При этом наблюдается тенденция к приобретению и сохранению данного имущества за рубежом, что в случае открытия наследства будет осложнять возникшие отношения иностранным элементом. Получается, что собственнику имущества недостаточно знать правила наследования соответствующих видов имущества, действующие в отдельных государствах, ему необходимо также учитывать коллизионный аспект регулирования наследственных отношений и, в частности, перспективы развития регламентации наследственных отношений, осложненных иностранным элементом.

При этом речь идет не столько о соотношении закона места нахождения имущества и личного закона лица (закона гражданства, закона места жительства), которые традиционно используются в международном частном праве для отыскания права, регулирующего совокупность наследственных отношений, сколько о включении новых критериев в механизм коллизионного регулирования наследственного правопреемства.

Одним из таких критериев является автономия воли завещателя, означающая возможность выбора права к определенной части наследственных отношений. В современном законодательстве зарубежных стран обращение к избранному праву в подобных случаях не является чем-то экстраординарным, поскольку следует из принципа свободы завещания. Почему завещатель может прямо лишить определенных лиц наследства в завещании, но не может сделать это косвенно путем отсылки к законодательству, предусматривающему более широкий круг недостойных наследников? Разумных объяснений этому нет, поэтому законодатель Германии, Италии, Украины и ряда других стран закрепил возможность выбора в завещании применимого права. Анализ норм законодательства этих стран позволяет выделить определенные условия, в рамках которых возможен выбор права.

1. Выбор права допустим, если речь идет о наследовании по завещанию. Это понятно, поскольку вне указанного акта воля лица относительно компетентного правопорядка выражена быть не может. Соответственно наследование по закону всегда подчиняется тому правопорядку, который определяется с помощью объективных коллизионных критериев.

2. Выбор права ограничен территориально. Данное ограничение проявляется в возможности выбора, как правило, из двух правопорядков. Так, ст. 25 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению 1896 г. определяет, что к наследованию применяется право государства, гражданином которого является наследодатель в момент своей смерти, но он в завещании может выбрать германское право для недвижимого имущества, находящегося внутри страны. Закон о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г. предусматривает, что отношения по наследованию регулируются национальным законом наследодателя на момент его смерти, в то же время наследодатель может, сделав заявление в форме завещания, подчинить наследственное отношение целиком действию права государства, в котором он проживает. Близкой позиции придерживается Закон о международном частном праве Украины 2005 г., в котором оговорено, что наследственные отношения регулируются правом государства, где наследодатель имел последнее местожительство, если наследодателем не избрано в завещании право государства, гражданином которого он был. Таким образом, круг правопорядков, из которых завещатель может выбрать компетентный, весьма узок.[5] Как правило, это законы гражданства, местожительства и места нахождения имущества. Но в данном случае ограниченность обеспечивает стремление к отысканию применимого права через критерий наиболее тесной связи. Притом достигается компромисс между использованием названных законов, поскольку завещатель в каждом конкретном случае может подобрать тот из них, который, на его взгляд, в большей степени обеспечивает его интерес, а следовательно, и наиболее тесную связь избранного правопорядка с наследственным отношением.

3. Сфера действия избранного права, как правило, уже общей сферы статута наследования. Об этом можно говорить и тогда, когда выбор права допустим к наследованию по завещанию как движимого, так и недвижимого имущества. Например, Закон о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г. предусматривает, что наследодатель может, сделав заявление в форме завещания, подчинить наследственное отношение целиком действию права государства, в котором он проживает, но одновременно содержит оговорку о том, что в случае наследства итальянского гражданина выбор права не затрагивает прав, которые Итальянское законодательство предоставляет законным наследникам, проживающим в Италии на момент смерти наследодателя. Более того, названным Законом предусмотрено, что раздел наследства регулируется правом, подлежащим применению к наследственному отношению, за исключением случая, когда лица, участвующие в деле, по соглашению между ними определили в качестве применимого закон места открытия наследства или закон места, где находится один или более предметов наследственного имущества. Иначе говоря, может получиться так, что правопорядок, определяемый по общей и специальной нормам, может не совпадать. Вместе с тем наличие специальной нормы, предусматривающей выбор права в отношении вопросов раздела наследства, обусловлено необходимостью учета особенностей действия принципа наиболее тесной связи в отношении наследственного имущества, особенно в том, что касается недвижимости. Ведь отношения по поводу последней наиболее тесно связаны с правом страны, в которой она находится.

4. Статичность выбора. Имеется в виду невозможность изменения избранного права. Так, в п. 1 ст. 70 Закона Украины 2005 г. говорится, что выбор права будет недействительным, если после составления завещания его гражданство изменилось. В Законе Италии 1995 г. указано, что выбор права не имеет последствий, если на момент смерти заявитель не проживал более в данном государстве. Обозначенные ограничения по смыслу закона действуют и тогда, когда завещатель использовал "абстрактный" критерий в выборе права, например подчинил вопросы наследования законодательству страны, гражданство которой он будет иметь в момент открытия наследства. Впрочем, их можно обойти путем составления нового, аналогичного по содержанию завещания, но с иным условием о применимом праве.

5. Жесткие требования к форме выражения автономии воли. Последняя должна соответствовать форме самого завещания. Это следует из закрепляемых законодательством положений, согласно которым право должно быть "избрано в завещании". Соответственно составление отдельного акта, в котором бы содержалось указание на применение к ранее составленному завещанию права, недопустимо, облегчает процесс правоприменения, поскольку иные лица могут и не знать о наличии подобного акта.

Таким образом, хотя использование автономии воли в коллизионном регулировании наследственных отношений способно привести к ситуации, именуемой "расщеплением" статута наследования, она же может возникнуть при оперировании исключительно объективными критериями определения наследственного статута. Поэтому сочетание этих критериев с автономией воли неспособно усложнить процесс правоприменения, наоборот, при альтернативе из двух правопорядков завещатель может выбрать тот, который совпадает со статутом наследования недвижимого имущества. При этом обеспечивается реализация не только принципа свободы завещания, но и наиболее тесной связи. В связи с этим отечественному законодателю необходимо рассмотреть вопрос об изменении редакции ст. 1224 ГК РФ, включении в нее положения, допускающего возможность избрания права к наследованию движимых вещей.

Глава 2. НАСЛЕДСТВЕННЫЙ ДОГОВОР КАК ОСНОВАНИЕ НАСЛЕДОВАНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ СТРАН ДАЛЬНЕГО И БЛИЖНЕГО ЗАРУБЕЖЬЯ

2.1. Виды наследственных договоров

Имея общую социально-экономическую сущность, наследственные отношения в различных правовых системах получают существенно различающееся по содержанию и юридико-техническим приемам правовое регулирование. Главное отличие романо-германской и англосаксонской наследственно-правовых систем заключается в том, что в континентальной правовой системе наследование представляет собой универсальное правопреемство, когда права и обязанности наследодателя переходят непосредственно к наследникам, в то время как в системе англосаксонского права имущество наследодателя переходит сначала в доверительную собственность к особому лицу (так называемому личному представителю наследодателя), осуществляющему процедуру ликвидации наследства, после чего наследникам передается та часть имущества, которая остается после расчетов с кредиторами наследодателя. Имея столь принципиальное различие, названные правовые системы схожи в отдельных наследственно-правовых механизмах, например в основаниях наследования, к которым относятся завещание и закон, что обусловлено общей рецепцией римского права. Напротив, некоторые институты наследственного права имеют строго определенное национальное происхождение, наличие которых в праве других государств обусловливается рецепцией французского или германского права в XIX - XX вв. Например, в некоторых европейских государствах к основаниям наследования помимо завещания и закона относится особый, наследственный, договор, который изначально имел германское происхождение, но в последующем проник в наследственно-правовые системы Австрии, Швейцарии, Венгрии и Латвии, что объясняется рецепцией германского права в конце XIX - начале XX в. вследствие известных исторических событий. Как отмечают некоторые исследователи, именно договорной элемент сыграл большую роль в германском праве для развития завещательной свободы, вызвав к жизни в конечном итоге появление наследственного договора как особой формы распоряжения на случай смерти.[6]