Международное частное право

- запрос должен  исходить из суд органа

- запрос может  быть подан только в том  случае, если судебное разбирательство уже подано.

Применяется росс право

 

9.10.2010

Иностранное право  применяется в государстве, где существует собственный правопорядок. Нац право 1) допускает примененение иностранного права 2) устанавливает порядок применения иностранного права 3)очерчивает допустимые раницы применения иностранного права. Именно этой цели служит институт императивных норм.

Применение императивных норм представляет собой отражение  общей концепции оговорки о публичном  порядке и является выражением ее позитивной формы.

Позитивная оговорка о публичном порядке подразумевает  наличие определенной совокупности норм отечественного права, которые в силу особого принцпиального значения для государства, должны применяться независимо от отсылки отечественной коллизионной нормы. Именно это правильно сформулировано в части 1 ст 192 ГК РФ.

Из положений данной нормы следует, что независимо от подлежащего применению права, должны применяться те императивные нормы росс законодательства, которые

1. вследствие указания самих имп нормах
2. в виду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законно интересов участников гражданского оборота регулируют соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права.

Наряду с иностранным  правом, избранным  силу указания, отечественный правоприменитель должен в обязательном порядке применить имеющие особое значение российские императивные нормы, а так же может приять во внимание императивные  нормы права другой стороны, имеющие тесную связь если согласно праву этой страны, такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

Негативная концепция  оговорки о публичном порядке, которая в росс зак-ве зафиксирована ст 193, определяет допустимые пределы в применении иностранного права на росс территории. Оба эти института взаимосвязаны и в самом общем виде оговорка о публичном порядке может быть сформулирована следующим образом:

Избранная на основе отечественной коллизионной нормы, иностранное право не применяется и субъективные права возникшие под действием этого иностранного права не получают защиты, если такое применение или такая защита противоречит публичному порядку данного государства.

Законодательство  некоторых стран предусматривает  невозможность применения иностранного права в случае его пртиворечия публичному порядку данного государства.

В то же время ни в  одной стране мира, где законодательно предсмотрено применение оговорки о публичном порядке, не дано определение публичного порядка, нет его и в российском законодательстве. Однако российская доктрина исходит из того категория публичного порядка РФ включает 4 взаимосвязанных элемента:

1. основополагающий фундоментальные принципы российского права
2. общеприятые принципы мораль на которые опираются российский правопорядок
3. законные интересы, российского общества и гос-ва,защита которых является основной задачей правовой системы нашей страны.
4. Общепризнанные принципы и признаки международного права, включая международно-правовые стандарты прав человека

Российское законодательство впервые предусмтрел введение реторсии в случае ведения специальных ограничений прав российских граждан в соответствующем государстве.

 

Право на применение реторсии связано  не слюбыми ограничниями, а только с такими, которые водятся исключительно против российских лиц.

Отказывать в признании  и защите субъективных прав иностранных  лиц такого гос-ва в отношении которого приняты реторсии.

 
 
 

Тема

Источники МЧП

1. Общая характеристика
2. Международный договор как источник МЧП
3. Внутренациональное законодательство
4. Роль судебной и арбитражной практики в регулировании частноправовых отношений, осложненных ИЭ. Обычаи и обыкновения.
5. Значение доктрины

 
 

Статья 38 Статута Международного Суда ООН содержит перечень источников международного права, на основании которых  Суд должен решать переданные на его  рассмотрение споры. К ним относятся:

 

            a) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

            b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

            c) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

            d) судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

В МЧП традиционно  в качестве источников выступают международные отношения, внутринац зак-во в романно-германских странах, а в англо-саксонских, наряду с прецендентами, хотя этот вопрос является весьма спорным и необнозначным.

В российской доктрине принято считать что осн особенность источников МЧП состоит в их двойственном характере, поскольку с одной стороны такие источники имеют международный характер, с другой стороны присутствуют и внутринациональные источники актов, обычаев, суд процендентов.

Оппонируют сторонникам  данной концепции некоторые ученые которые предполагают для того, чтобы нормы МП приобрели способность регулировать отношения с участием физ ию лиц, они должны войти в правовую систему страны, должны приобрести юр силу национального права, те должны быть трансформированы и поэтому согласно данной точки зрения практически единым источником является юридический акт, а в англо-саксонской – наряду с им – судебный прецендент.

 

1. Международный договор как источник МЧП

 

МД –  один из основной источник, соглашение между двумя или более государствами. Легальное определение дано в ФР Законе указаны те формы, в которых может быть выражено согласие. Мд как правило деляться на универсальные и региональные, зависимости от сферы их действия, а так же исполнчемые и неиполнемаемые.

 

Иностранное зак-во играет роль в регулировании отношений. Австрия Венгрия Грузия Польша, Украина. Но  РФ нет единого акта в области МЧП. Но источниками являются:

Конституция – 8, 16 ст и тд.

ГК РФ (раздел 6)

Семейный кодекс – раздел 7

Кодекс торгового  мореплавания

Арбитражный и гражданский  процессуальные кодексы.

 

4 вопрос

 

Обычай  правило  поведния, применение которого санкционировано гос-вом. Призенаки – продолжительность, определенность, непротиворечее публичному порядку. Допускается либо когда к обычаю отсылает норма права.

Обыкновения – это  практика, складывающаяся в области международных торговых сделок и определяющая детали этих сделок. Обыкновения в отличии от обычаев источниками права не являются. Обыкновения применяются судом только тогда когда стороны … . обыкновение должно стать частью волеизъявления сторон.

Международная торговая палата – работы по кодификации  обычаев.

Роль судебной практики при регулировании частноправовых отношений велика. О придании судебным решениям качества источника права, но исходя из положения нашего законодательства, можно говорить о том, что нормативный характер признается лиш в отношении выносимым конституционным судом постановлении в процессе толкования права.

В англо-саксконских странах – судебный прецендент

СП – обычно поимается решение суда по конкретному делу обоснование которого признается обязатеьным при рассмотрении судами той же или низших инстанций дел аналогичного характера.

В РФ СП может быть пименен в качестве источника в том случае если в роли примениого права выступает право того гос-ва где СП является официальным источником права.

 

Доктрина  - совокупность мнений концепций теорий, которые выдвигаются специалистами. В РФ доктрина не является источников, но влияет на развитие законодательства.   

 

Тема: «Субъекты МЧП»

1. Физ лица
2. Юр лица
3. Участие гос-ва
4. Участие МО

 

1 вопрос

Личный закон  физического лица.

Гражданская право/дееспособность физ лица а так же права на имя его использовании и защиты – определяется его личным законом.

В международной  практике сущ 2 осн критерия определения закона :

Критерий гражданства  и места жительства

В росс праве – положение гражданства.

 

ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных  граждан в РФ» - именно он пределяет понятие иносранных гражаднинов.

Ст 62 Кон – национальный правовой режим.

На территории нашей страны иностранные гражадане могут реализовывать как имущественные так и личнонеимущественные права. Могут вступать в браке как с российскими гражданами, так и с гр иностранных гос-в и тп и тд.

Но сущ и ряд ограничений - не обладают не пассивных не активных выборных прав (кроме муниц), не могут быть капитанами морских судов, старшими меаниками и тд и тп.

 

Российский гражданин выехав за пределы терри РФ, попадает под действие иностранного права, но в то же время не утрачивает гр РФ, а так же и дооворы нашей страны. Если иностр гос-во предусматривает права, которых нет в РФ, то могут пользоваться.

Деятельность консульских  учережедний по защите прав и интересов, а так же росс граждан и юридических лиц регулируется консульскими конвенциями, др мд РФ, а так же консульским уставом СССР.

В случае нарушении  прав росс граждан, консул должен принять участие в восстановлении этих прав.

Иностранные документы  признаются и применяются в РФ только при условии их легилизации. Консульская легализация – это процедура

 

2 вопрос

Ст 1202 РФ

Принцип основной деятельности юр лица.

В соответсвии с личным законом юридического лица, вопросы как организационно-правовая форма юридического лица.

На территории страны могут создаваться предприятия  с иностранными инвестициями а так же филиалы юридических лиц, о чем непосредственно сказано в законе «об иностранных инвестициях в РФ»

 

В большинстве  стран существует такая процедура  как торговая регистрация 

Цель торговой регистрации коммерсанта – осущ гос контроля за комм деятельности, получение гос сведений статистического и гос учета для получения мер по регулированию экономики; в целях проведения налогообложение и наконец для предоставления всем участникам торгового оборота.

Принцип достоверности  – еще один принцип торговой регистрации.

Правильность можно  опровергнуть только в судебном порядке.

 

3 вопрос

Государство весьма специфичный участник.

Гос-ва могут быть участниками частно-правовых отношений международного характера, но только когда второй субъект этих отношений – иностранное юридическое или физическое лицо.

Гос-ву доступен иммунитет.

Иммунитет – способность  одного гос-ва быть изъятым из-под юрисликции другого гос-ва.

Судебный иммунитет  – одно гос-во не может являтся ответчиком в суде другого гос-ва.

Иммунитет от предварительного обеспечения иска и иммунитет.

Гос-во иммет право отказаться от  своего иммунитета.

Гос-во должно пользоваться своим иммунитетом.

 

4 вопрос

Международные организации  в международно-гражданских правовых отношениях выступают как международно юридические лица, обладающие международными иммунитетами. Меж иммунитеты – это определенная система льгот, заключающаяся в определенном изъятии из-под действия национального зак-ва. Имеет договорное происхождение, поскольку закрепляется в учередительных документах или в других международных документах.