Международное частное право

 

Коллизионная норма  – норма права, которая указывает право какого гос-ва должно применяться для регулирования конкретного частноправового отношения, осложненного наличием иностранного элемента.

Объем кН – часть, где указываются общественные отношения, подвергающиеся регулированию.

Привязка –  указания на то право, которое и будет регулировать данные общественные отношения.

КН деляться на альтернативные, императивные и деспозитивные.

Императивная коллизионная норма – это властное предписание  законодателя о применении право  одного гос-ва , устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. Характерной чертой – может быть только одна коллизионная привязка.

Альтернативные  КН имеют несколько коллизионных привязок. Альтернативная колиизионная норма предоставлчет суду право по собственному усмотрению выберать применимое законодательство.

Альтернативные  КН деляться на простые и сложные.

Простые КН – предусматривают  возможность применения или одного или другого правопорядка и выбор здесь зависит от судейского усмотрения и из-за фактических обстоятельств дела.

Сложные альтернативные коллизионные нормы устанавливают  основную и дополнительную генеральную  и субсидиарную привязку, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы.

Диспозитивные КН в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (1210 ГК)

Автономия воли сторон – то коллизионное начало, тот принцип, которым на сегодняшний день реглируется очень большое кол-во ЧПО. Автономия сторон является оптимальным коллизионным началом, тк предусматривает наиболее гибкое регулирование.

 

Односторонняя КН – указания на правоприменения одного гос-ва

Двухсторонняя КН – общий принцип определения применимого права (на закон, место осуществляения договора и тп), но нет указаний на правоприменения одного гос-ва. (формула прикрепления)

Типы коллизионных привязок – наиболее типичные, максимально обобщенные правила чаще всего используемые для построения коллизионных норм.

К доктрине наиболее распространенным типом является –  гражданская правоспособность физ лица определяется его личным законом, в завимисимости от системы, сущ в 2 вариантах – закон гражданства и места жительства.

 

Личный закон  юридического лица – право конкретного  гос-ва, которое отвечает на вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица.

 

Закон места нахождения вещи

Закон продавца

Место совершения сделки, определяющее его форму.

Закон места исполнения обязательства.

Закон места совершения правонарушения.

 

2. Порядок отыскания права, применимого при  регулировании ЧПО, осложненных ИЭ

 

Применение любой  правовой нормы требует установления ее смысла и идентификация ее с  теми фактическими обстоятельствами, в которых она должна быть применена.

Коллизионная норма как и любая другая правовая норма состоит из различных юридических терминов и терминологических конструкций, чтобы применить коллизионную норму, нужно уяснить содержание этих юридических понятий и конструкций, а так же соотнести их с фактическими обстоятельствами при которых эта норма должна быть применена для того, чтобы убедиться, что фактические обстоятельства соответствуют объему и привязке коллизионной нормы.

Необходимо дать толкование коллизионной норме в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быт применена, те дать юридическую квалификацию.

Применение коллизионной нормы необходимо в той норме , если отношения осложнены иностранным элементом, - фактические обстоятельства всегда связаны с правом разных государств, по крайней мере двух. А право разных го-в по разному регулируют одинаковые отношения, те дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую квалификацию.

Помимо этого юридические  понятия, из которых состоит коллизионная норма в праве разных гос-в могут совместно совпадать по форме, но иметь разное содержание.

 
 

Расхождение к содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных гос-в порождают коллизию между правовыми понятиями.

 

Вопрос квалификации юр понятий возникает до того, как избран компетентный правопорядок. Именно поэтому статья (1187) – квалификация юр понятий при определении понятий.

После того, как коллизионный вопрос разрешен, любое толкование применяемых норм осуществляется на основе избранного права.

 

Прокура – генеральная доверенность.

Ст 1187

 

В россии толкование коллизионных норм согласно ст 1187 – должно осуществляться по российскому праву за определенным исключением.

В случае, когда квалифицированные понятия неизвестны, либо известны в другом обозначении, не могут быть определены в этом случае суду предоставляется право использовать иностранное право.

Коллизионная норма  национального права может отослать правоприменителя как к отечественному праву так и к иностранному праву.

Иностранная правовая система, может состоять из нескольких подсистем права, те в рамках одной национальной системы права могут возникать внутренние коллизии, такие как интерлокальные, которые связаны с наличием в го-ве несколько административных терр единиц с самостоятельными системами права.

Подобные коллизии существуют в го-ва где дествуют нескольео подсистем права, распространяющие на опр группы лиц, на определенные общности.

Любой вопрос который может возникнуть в процессе применения иностранного права должен решаться в соответствии с этим правом.

Решая вопрос о выборе одной из подсистем права того или иного иностранного гос-ва, правоприменитель должен руководствоваться только правилами этого ностранного права, куда его отослала коллизионная норма. Об этом прямо говорит норма статьи 1108 ГК РФ.

Иностранное право, которое должно быть применено, рассматривается как система правовых норм, функционирующих во взаимодействии всех факторов правовой действительности, поэтому любой вопрос, который может возникнуть в процессе применения иностранного права, в том числе и вопрос о выборе одной из подсистем национального права, должен решаться в соответсвиями с положениями этого иностранного права.

 

Взаимность в МЧП

 

С точки зрения права  юридическая обязательность применения иностранных законов не должна зависеть от взаимностей. Такая концепция является преоблдающей как в теории, так и в практике. В росс законодателетстве в статье 1189 категория взаимности выступает в качестве общего начала, должна соблюдаться при разрешении любой взаимности права в сфере гражданского правоотношения международного характера. Статья 1189 ГК РФ содержит 3 взаимосвязанных положения, в которых выражается принципиальное отношение к взаимности в росс МЧП:

 

1. Применение  иностранного закона не зависит от взаимности – принцип МЧП. Применение иностранного права обусловлено только национальной коллизионной нормы.
2. Соблюдение взаимности может быть предусмотрено отедьльными законами и в этих случаях иностранное право должно применять только при наличии взаимности.
3. Если применение нормы иностранного права поставлено в зависимость от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор пока не доказано обратное. – презумпция наличия взаимности.

 

В каждом конкретном случае суд не обязан рассматривать  вопос о наличии либо отсутствии взаимности. Этот вопрос может быть поставлен либо стороной в качестве основания для отказа в применении иностранного права, либо отказа в признании субъективных прав. Кроме того, вопрос и поставлен судом, если у него возникли какие-то сомнения в наличии взаимности. В этом случае небоходимо доказать отсутствие взаимности. Решение об отсутствует взаимности применяет суд либо другой орган.

Возникновение проблемы обратной отыслки является следствием национальной природы коллизионных норм. Различное содержание национальных коллизионных норм ведет к тому, что избранное иностранное право может либо отослать обратно, либо может отослать к праву  третьего го-сва.

Причины возникновения  обратной отсылки:

1. Колл номы имеют обратную природу и являются составной частью внутреннего права каждого гос-ва
2. Колл нормы разных гос-в по-разному решают вопрос выбора права для регулирования одним и тех же частно правовых отношений.

 

Обратная отсылка  – результат коллизионных норма разных гос-в. Это явление в МЧП именуются коллизия коллизий. И может быть двух видов – а) положительная б) отрицательная.

Положительные коллизии имеют место быть тогда, когда два и более гос-в рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом как предмет регулирования своего собственного права. Отрицатеьные же колл означают что ни одно гос-во с которым связано правоотношение не рассматривает его как свое, полагая что это правоотношение должно регулироваться иностранным правом.

На отрицательных колл возник институт обратной отсылки.

 

Нац законодательство стран по-разному решают проблему обратной отсылки. В одних странах законодательство допускает применение обратной отсылки в полном объеме (австрия, польша, финляндия), в других – применение только обратной отсылки (венгрия, вьетнам, румыния, япония). Существуют же страны – египет, бразилия, египет).

Росс гражданский  кодекс в с 1190 указывает на возможность применения только материальных иностранных норм права, исключая применения иностранных коллизионных норм, однако делает оговорку. Законодатель в части второй статьи 1190  исключает отсылки, определяющего правовое положение физического лица.

 

3. Порядок установления содержания иностранного права. Пределы применения иностранного права.

 

В РФ иностранное  право рассматривается как регулятор  общественных  отношений, как определенный социальный механизм, функционирующий в единстве и взаимодействии со всеми элементами правовой действительности, с особенностями всей юридической практики, составляющими его единую правовую систему, поэтому в статье 1191 гражданского кодекса РФ, законодатель предусмотрел правила а том, что при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм, во-первых, в соответсвии с их офф толкованием, во-вторых, в соот с практикой применения, в-третьих, в соответствии с доктриной этого иностранного гос-ва. Те задача суда заключается в том, чтобы применить иностранного права именно так, как оно применяется у себя на родине.

 

Поскольку суд во-первых, по должности обязан применить иностранное право, во-вторых он обязан применить иностранное право именно как систему юридически обязательных предписаний и следовательно суд по должности обязан установить содержание применяемого права.

Англо-саксонская правовая система исходит из демиатрально противоположного отношения к иностранному праву и согласно ей, суд применяет только свое собственное право, но может признать те субъективные права, которые возникли под действием иностранного права. Т.о иностранное право рассматривается лишь как фактическое обстоятельсчтво по делу, как длоказательство по делу, поэтому содержание иностранного права должны доказывать стороны.

Согласно росс праву  не правильное установление содержания иностранного права и вследствие этого неправильного его применения влекут отмену судебного решения.

 

В 1191 статье законодатель указал на те способы, которыми может воспользоваться правоприменитель, чтобы установить содержание норм иностранного права. Так, суд может обратиться в министерство юстиции РФ, может обратиться в иные компетентные органы либо организации – при том не только российские, но и зарубежные – при этом суд может привлечь экспертов. Они имеют право представлять документы, подтверждающие… суд может переложить бремя доказывания на стороны.

 

В целях упрощения была заключена европейская конвенция относительно иностранного законодательства. Россия является участницей с 12 мая 1991 года. Нормы данной конвенции прописывают механизм. Какждое гос-во должно на своей территорией создать орган. Его обязанности могут быть возложены на любую организацию.

 

Данные органы по запросами иностранных судов должны информировать о своем законодательстве. В качестве обязательных условий направления запроса – выступают следующие требования: