Германская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности Германия

     В решении об открытии процедуры наблюдения суд назначает специального судью  и двух уполномоченных: администратора и представителя кредиторов. Суд  наделяет администратора следующими функциями - наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлять управление самостоятельно. Суд в любой момент может изменить функции администратора. Должник вправе продолжать управлять и распоряжаться имуществом, а также осуществлять действия, не связанные с функциями администратора. Судебное решение об открытии соответствующей процедуры автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которых возникли до указанного решения. 

     1.6 Английская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности 

     Английское  право оказало огромное влияние  на многие правовые системы (в первую очередь - США, Канада, Австралия). Первый закон о банкротстве был принят в Англии еще в 1543 году. В нем  главными последствиями банкротства  для должника были меры уголовного ответственности. «Современное законодательство Великобритании начало развиваться  в XIX столетии, когда в 1825 году было издано два закона о несостоятельности. Впоследствии в течение XIX века примерно через каждые 5-7 лет издавались законы, непосредственно регулирующие конкурсный процесс или вопросы, так или  иначе связанные с конкурсным производством»1.

     В 1914 году был принят закон о банкротствах - Bankruptcy Act, в 1976 году Закон о несостоятельности - Insolvency Act. Особенностью английского регулирования в период до 1986 года являлась двойственность регулирования, зависящая от момента инкорпорации юридического лица (до принятия нового Закона о компаниях в 1948 году или после). В 1985 году был принят Закон о несостоятельности, который, однако, не разрешил проблем двойственности. И только в 1986 году после принятия нового Закона о несостоятельности применяется единый порядок регулирования. Несостоятельностью (банкротством) лица в Великобритании признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами либо превышение его долгов над стоимостью его активов. Следует отметить, что, хотя одним из нововведений английского законодательства является режим управления с целью реабилитации должника, этот режим мало применяется так как обычно блокируется кредитором, обладающим правом плавающего обеспечения на все активы должника. Традиционно решения судов в Англии имеют важное значение в развитии и применении законодательства о несостоятельности.

     Анализ  отдельных положений  современного законодательства Англии

     В 1985-1986 гг. Англия реформировала свое законодательство о банкротстве  и компаниях. По новому Закону о несостоятельности (Insolvency Act- IA) 1986 г. субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980-1985 гг., «за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 г., банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с Законом о банках 1979 г.»1. Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании. В соответствии со ст. 220 IA незарегистрированной компанией считается: любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество независимо от характера ответственности, любая ассоциация и компания, зарегистрированная за пределами Англии (за исключением железнодорожных компаний). В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.

     В отношении физических лиц производство о несостоятельности может быть начато только при условии, если должник  имел домицилий или лично находится  в Англии или Уэльсе (ст. 265 IA) в  день заявления ходатайства о  начале производства или в любое  время в течение 3-летнего периода, заканчивающегося в этот день; обычно постоянно проживал или осуществлял  предпринимательскую деятельность в Англии или Уэльсе.

     Условия открытия производства по делам о несостоятельности.

     Заявлять  ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности  имеют право «либо компания, либо директор, либо любой кредитор или  кредиторы (включая кредиторов с  условными исками), либо вкладчики». В отношении физических лиц кредиторы могут заявлять ходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:

• «если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф. ст.;
• если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;
• если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании;
• если в результате исполнения решения суда обязательства должника превысят его активы».
• По инициативе суда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно неплатежеспособной.

     Последствия возбуждения производства по делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.

     К физическому лицу могут быть применены  либо процедура банкротства (конкурсное производство), либо мировое соглашение. Если применяется процедура банкротства, то назначается управляющий, который  распродает активы должника. «В процессе заключения мирового соглашения должен принимать участие юрист, специализирующийся в области банкротства». Если должником является корпорация, то могут применяться или мировое соглашение, или процедура управления, или ликвидация, или процедура administrative receiverships (это означает следующее - обладатель права плавающего обеспечения получает почти полный контроль над активами и действиями должника. В дальнейшем в работе под administrative receiverships будет подразумеваться - управление под контролем кредитора с плавающим обеспечением). 

Несостоятельность банкротство в  США.

     В праве США институт несостоятельности (банкротства) урегулирован федеральным законом о банкротствах и несостоятельности 1978 г. с изм. 1984 и 1986 гг. (далее - Закон о банкротстве) 179. Данный закон закрепил отход от положений английского права в урегулировании отношений при несостоятельности в пользу правил, сходных с правом стран континентальной Европы. Отдельные вопросы также урегулированы законами штатов.

     Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами, либо превышение суммы его долгов над стоимостью его активов. Несостоятельными могут быть признаны физические и юридические лица (корпорации), а также не являющиеся юридическими лицами товарищества. Термин "банкротство", используется в основном как синоним термину "несостоятельность", однако в более строгом смысле, придаваемом законодательством, это частный случай несостоятельности, имеющий уголовно-правовой аспект.

     Для урегулирования задолженности и  освобождения должника от долгов при  его неплатежеспособности открывается  конкурсное производство, целью которого является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Формой достижения этих результатов выступает ликвидация имущества должника путем его  продажи. Также реализация материально-правовых требований кредиторов происходит путем проведения превентивных процедур. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника. Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено по ходатайствам кредиторов или самого должника, подаваемых ими в специальные суды по делам о несостоятельности и банкротствах. Для инициирования производства в принудительном порядке необходимо, чтобы сумма долга составила не менее 5 000 долларов США (§ 303 Закона о банкротстве). В связи с началом производства неблагоприятные действия против имущества должника приостанавливаются. Органами конкурсного управления являются комитет и собрание кредиторов, которое назначает конкурсного управляющего.

     Для защиты интересов кредитора и  должника выявляется все имущество  должника (активы и пассивы) с учетом прав третьих лиц, происходит учет всех его прав и обязанностей, кроме основанных на фактах злоупотребления правом, выявляется имущество должника, находящееся у третьих лиц (формирование так называемой конкурсной массы). Юридический контроль за сохранностью конкурсной массы возлагается на конкурсного управляющего, имеющего статус доверительного собственника. Он выявляет имущество должника и управляет этим имуществом, а впоследствии осуществляет и его реализацию для удовлетворения требований кредиторов.

     Для предупреждения ликвидации юридического лица и серьезных экономических  потерь в процессе конкурсного производства в качестве превентивных процедур используются:

     заключение  мирового соглашения должника с кредиторами;

     предоставление  должнику отсрочки по всем платежам или  изменение их размера;

     передача  должником своего имущества одному из кредиторов для последующего распределения  между остальными; 180

     назначение  администратора доходов должника;

     установление  доверительной собственности на ипотеку имущества должника в  пользу его личных кредиторов.181

     Отдельные виды корпораций (муниципальные, страховые, железнодорожные) запрещено ликвидировать, поэтому в их отношении применяется установленная законом реорганизация. С момента утверждения плана такой реорганизации должник освобождается от его задолженности.

Если  превентивные меры не привели к урегулированию долгов, то выносится решение о  признании должника несостоятельным, что влечет ликвидацию его имущества, а для корпораций - и прекращение статуса юридического лица. Полученная сумма, после покрытия расходов, в установленном порядке распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается.