Германская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности Германия

     1.2 Германская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности Германия 

     В 1994 году германский парламент одобрил  новый законопроект о несостоятельности - Insolvenzordnung. Интересным является сам процесс разработки и вступления в силу этого закона. Министерство юстиции в 1985 году создало комиссию для подготовки законопроекта. В ней участвовали судьи, специализирующиеся в банкротстве, практики, академики, банкиры, представители торговых союзов. При одобрении законопроекта было принято решение о том, что новый закон начнет действовать с 1 января 1999 года. Это сделано для того, чтобы до начала действия закона все заинтересованные субъекты смогли ознакомиться с ним и подготовиться к его введению. Также в этот период могут быть внесены и уже вносятся поправки в закон.

     В настоящее время вопросы несостоятельности  в Германии регулируются двумя законами - Konkursordnung (конкурсное производство - принят в 1877 году) и Vergleichsordnung (мировое соглашение - принят в 1935 году). Имеются некоторые особенности, связанные с недавним объединением Германии. В соответствии с соглашением об унификации на территории Восточной Германии до вступления в силу Insolvenzordnung действуют специальные нормативные акты.

     В Германии несостоятельностью лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами.

     Основной  целью действующих нормативных  актов, регулирующих несостоятельность, является «прежде всего, конкурсное производство с задачей удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение играет второстепенную роль» 1. Германская система регулирования несостоятельности, весьма успешно действовавшая ранее, уже не могла справиться с нарастающими объективными трудностями и усложнением общественно-экономических процессов, и поэтому возникла необходимость реформирования законодательства о несостоятельности.

     Анализ  отдельных положений  современного законодательства Германии

     Субъектами  производства по делам о несостоятельности  могут быть любые физические и  юридические лица. 2. Также может быть • открыто производство в отношении имущества объединения, не являющегося юридическим лицом, путем приравнивания его статуса к статусу юридического лица. Производство по делам о несостоятельности может быть открыто в отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытого торгового товарищества, коммандитного товарищества, общества по гражданскому праву, судовладельческого товарищества, европейского экономического концерна).

     Производство  по делам о несостоятельности  не допускается относительно имущества  федерации или земли (земля здесь  как административно-территориальная  единица), юридического лица публичного права, надзор за которым осуществляется землей (российский эквивалент - субъект  федерации). В отношении физического  лица применяется особая процедура.

     Условия открытия производства по делам о несостоятельности.

     Для открытия производства по делу о несостоятельности  закон требует, прежде всего, чтобы  имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела.

     1. Общим основанием для открытия  производства является неплатежеспособность

     2 Должник является неплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить  подлежащие исполнению платежные  обязательства. Поводом для признания  неплатежеспособности может послужить  приостановление платежей. При подаче  должником ходатайства об открытии  производства о несостоятельности презюмируется наличие реальной неплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности.

     Для юридического лица основанием открытия производства также может быть превышение обязательств должника над стоимостью имущества (то есть для открытия процедур несостоятельности возможно использование  либо критерия неплатежеспособности, либо критерия превышения пассивов над  активами). Если должником становится субъект, не являющийся юридическим  лицом, то его правовой статус (для  целей открытия производства) приравнивается к статусу юридического лица. Право  заявлять ходатайство об открытии производства имеют кредиторы и должник. Причем ходатайство кредитора допустимо, если кредитор юридически заинтересован  в открытии производства о несостоятельности  и может предоставить доказательства такой заинтересованности.

     Если  несостоятельным лицом является банк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный  банк.

     Последствия возбуждения производства по делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.

     Характерной особенностью германского законодательства раньше являлось то, что урегулировать  долги несостоятельного должника можно  было только мировой сделкой или  конкурсным производством. Сейчас в  Insolvenzordnung предусмотрена дополнительная возможность урегулирования с использованием конкурсного плана (в основном направленного на продолжение работы предприятия). Это новая процедура - ее можно назвать планом восстановления платежеспособности - запускается только при определенном уровне согласия кредиторов (совершенно иной подход, чем в США).

     Следует отметить, что в новом германском регулировании используется принцип  единой («унитарной») процедуры независимо от того, будет ли в конечном счете должник реорганизован или ликвидирован.

     1. Все дела начинаются сразу  открытием конкурсного производства; формируется конкурсная масса;  конкурсным управляющим готовится  отчет, на основании которого  принимается решение о возможности  продолжения деятельности предприятия  или об окончательной ликвидации. План восстановления платежеспособности  может быть принят на любой  стадии до окончания конкурсного  производства и ликвидации несостоятельного  юридического лица. В случае открытия производства суд назначает конкурсного управляющего.

     2. При этом права должника распоряжаться и управлять имуществом, входящим в состав конкурсной массы, переходят к конкурсному управляющему.

     3. Распоряжения должника, сделанные  в отношении предметов, которые  включены в конкурсную массу,  являются недействительными. В  то же время при наличии  ряда условий суд может разрешить  должнику продолжать управлять  и распоряжаться имуществом, включенным  в конкурсную массу, - если имеется  просьба должника; если с этим  согласен кредитор, заявивший ходатайство  об открытии процедур; если это  не причинит ущерб или приведет  к затягиванию дела.

     В таком случае вместо конкурсного  управляющего назначается уполномоченный. Суд может отменить решение о  самоуправлении, если этого потребует  собрание кредиторов либо об этом будет подано ходатайство от обеспеченного кредитора или конкурсного управляющего и будут нарушены условия, разрешающие самоуправление, либо о прекращении самоуправления ходатайствует должник. В обязанности уполномоченного входит проведение проверки финансового положения должника, а также наблюдение за его расходами и доходами.

     При обнаружении любых обстоятельств, которые могу привести к причинению ущерба кредиторам, уполномоченный обязан сообщить комитету кредиторов и суду о таких обстоятельствах. Должник  не имеет права принимать на себя обязательства, если против этого возражает  уполномоченный. Для принятия обязательств, выходящих за рамки обычного оборота, требуется согласие уполномоченного. У уполномоченного есть право требовать поступления всех денежных средств в пользу должника через расчетный счет и кассу, контролируемые уполномоченным. Для совершения сделок, имеющих особое значение, должнику необходимо получать согласие комитета кредиторов. Собрание кредиторов может ходатайствовать об утверждении судом положения, при котором определенные сделки, заключаемые должником, признаются действительными только при одобрении управляющим. Такое же ходатайство может заявить обеспеченный или конкурсный кредитор, если необходимо безотлагательно предотвратить ущерб. Решение суда о необходимости получения одобрения должно быть опубликовано.

     При открытии конкурсного производства вводится запрет на принудительное исполнение в пользу отдельных кредиторов по отношению к имуществу, включенному  в конкурсную массу, а также на принудительное исполнение судебных решений, принятых в течение месячного  срока до момента открытия производства.

     1.4 Французская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности 

     История развития кодифицированного законодательства о несостоятельности (банкротстве) начинается с Наполеона (1807 год), тогда  основную роль играли меры уголовной  ответственности; в 1838 году законодательство о несостоятельности претерпело значительные изменения, стали применятся в основном гражданско-правовые средства. Вносились существенные поправки и  принимались новые законы в 1898, 1935, 1955, 1967 годах.

     Ныне  действующий Закон 85-98 о восстановлении предприятий и ликвидации их имущества  в судебном порядке был принят в 1985 году. Несостоятельностью (банкротством) лица во Франции признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. Французская система регулирования несостоятельности характеризуется тем, что в основном законе о несостоятельности имеется много отсылочных норм к другим законам и подзаконным актам. Например, Закон 85-99 о конкурсных управляющих ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий. Основной подход Закона 85-98 заключался в том, что главное внимание и предпочтение оказывалось реабилитации предприятия должника в ущерб интересам кредиторов. В настоящее время из-за обоснованной критики такой модели в 1994 году во французское законодательство были внесены изменения в пользу кредиторов".

     Ныне  действующий во Франции Закон 85-98 о восстановлении предприятий и  ликвидации их имущества в судебном порядке, а также Закон 85-99 о конкурсных управляющих ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятия формируют систему норм ориентированную на реабилитацию предприятия должника. [1] Концепция французской системы правового регулирования несостоятельности базируется на утверждении, что целями законодательства о несостоятельности являются:

     во-первых, сохранение действующих предприятий;

     во-вторых, сохранение рабочих мест;

     в-третьих, удовлетворение требований кредиторов.

     Анализ  отдельных положений  современного законодательства Франции

     Субъектный  состав должников в процедурах несостоятельности  определялся Законом 85-98 от 25 января 1985 года. В 1994 году в правовом регулировании  несостоятельности произошли изменения. По Закону 94-475 от 10 июня 1994 года в Закон 85-98 были внесены поправки, и оздоровление несостоятельных предприятий и  ликвидация их по решению суда теперь применимы к коммерсантам; ремесленникам; лицам, занятым в сельском хозяйстве, и к любым юридическим лицам  частного права. Предусмотрена упрощенная процедура для физических и юридических лиц, если они нанимают не более 50 работников и их оборот не достигает величины, определенной декретом Государственного Совета. Закон 85-98 не применяется к объединениям совладельцев.

     Условия открытия производства по делам о несостоятельности.

     В ст. Закона 85-98 говорится, что процедуры  несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить  обязательства в определенный срок, посредством имеющихся в его  распоряжении активов. Предусмотрена  обязанность должника заявить ходатайство  о начале процедур несостоятельности  не позднее, чем через пятнадцать дней после даты прекращения платежей, и ответственность за невыполнение этого требования. Ходатайство может  быть заявлено кредитором независимо от характера его прав требования.

     Рассмотреть вопрос о начале процедур несостоятельности  суд может по собственной инициативе или по представлению прокурора  республики. Выборные представители  трудового коллектива предприятия  могут предоставить суду данные о  ситуации, связанной с прекращением платежей, что может явиться основанием для открытия процедур.

     Французская система бухгалтерского учета отличается строгим подходом. В 1994 году был принят закон, который обязал аудиторов  акционерных обществ, «в случае обнаружения  угрозы неплатежеспособности, немедленно информировать об этом администрацию  общества и председателя торгового  суда».

     Последствия возбуждения производства по делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.

     Суд может начать процедуру несостоятельности, приняв решение об оздоровлении предприятия. Данное решение открывает период наблюдения в целях составления  отчета об экономическом и социальном положении предприятия и выработке  решения о продолжении деятельности предприятия или о передаче прав на него. Если ни то, ни другое не представляется возможным, суд в конце наблюдательного периода принимает решение о ликвидации.