Финансы обществ с ограниченной ответственностью

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1992 года №14-ФЗ и иным федеральным законам.

              Последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так:

- подготовка проектов учредительного договора и устава общества, а также проектов решений по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества[4];

- согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов;

- подготовка собрания учредителей по вопросам, связанным с принятием решений об избрании исполнительных органов общества, утверждении денежной оценки вкладов участников (при их внесении в неденежной форме), других необходимых решений, заключением учредительного договора и утверждением устава общества, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания;

- проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам с соблюдением требований п. 1 ст. 11 Закона, а также заключение учредительного договора и утверждение устава общества (по желанию учредителей учредительному договору может быть придана нотариальная форма);

- открытие счета в банке и внесение необходимой части вкладов в уставный капитал создаваемого общества в соответствии с учредительным договором, но не менее 50%;

- оплата государственной пошлины и представление учредительных и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

     В случае, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, в решении об учреждении общества достаточно отразить:

- факт учреждения общества с определенным фирменным наименованием и местом нахождения;

- факт утверждения устава общества;

- принципы образования органов управления общества, на основе которых подготовлены соответствующие разделы устава, и факт принятия учредителем на себя обязанностей единоличного исполнительного органа общества, если данное обстоятельство имеет место;

- размер уставного капитала, денежную оценку ценных бумаг, других вещей или имущественных либо иных прав, имеющих денежную оценку, либо денежную сумму, которые подлежат внесению учредителем в качестве вклада в уставный капитал создаваемого общества, и порядок оплаты уставного капитала. Поскольку при учреждении общества с ограниченной ответственностью одним лицом не заключается учредительный договор, целесообразно, чтобы решение о его учреждении, принимаемое единолично, содержало также права, обязанности и последовательность действий учредителя при создании общества.

     Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку.

          Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.[5] В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами.[6]

     Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 №160-ФЗ. При этом Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст. ст. 21, 22).     Однако нужно иметь в виду, что Закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках и банковской деятельности и законодательством о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность и некоторые другие специфические отношения.

     Согласно ст. 20 Федерального Закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.

     Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 указанного Закона).

3. Рейдерский захват общества с ограниченной ответственностью (на примере ООО «Карьер-Перевал»).

              Рейдерство — силовое недружественное поглощение предприятия против воли его собственника, имеющего преимущественное положение в данном предприятии, и/или руководителя. Процесс, сопряженный с рейдерством, называется «рейдерский захват».[7]

              Хотя применение слова «рейдерство» к корпоративному захвату получило распространение недавно, сами захваты появились одновременно с акциями, которые дали возможность поглощения компании помимо воли руководства. Наиболее известным примером поглощений XVIII века является попытка захвата Французской Ост-Индской компании Жаном де Батцем.

              В современной России началом корпоративного рейдерства считается приватизация, когда через процедуры банкротства предприятия со стоимостью активов в миллиарды долларов были куплены за миллионы.

Размах рейдерства возрос в начале XXI века и доминирует среди поглощений: в 2002 году в России состоялось 1870 поглощений, из них три четверти (76 %) недружественных. С 2004 по 2007 год сумма недружественных сделок возросла более чем в четыре раза. Соответственно в 2010 году еще больше выросло число поглощений, только в Московской области за 2010 год было возбуждено 18 уголовных дел по рейдерским захватам.[8]

Современное российское рейдерство принято разделять на:

- «белое» — в рамках закона. По мнению некоторых исследователей, в России основная масса «белой» рейдерской деятельности сводится к корпоративному шантажу, то есть созданию с помощью миноритарного пакета акций помех для нормальной работы предприятия в расчёте на то, что руководство компании выкупит этот пакет по завышенной цене, чтобы избавиться от шантажиста. Слабость российских правовых норм и процедур (например, само понятие «поглощение» отсутствует в гражданском и корпоративном законодательстве РФ) приводит к предпочтительности других видов рейдерства, если целью является захват предприятия.

- «серое» — с нарушением гражданско-правовых норм.

- «чёрное» — с нарушением уголовного законодательства.

              Проблема рейдерского захвата коснулась и ООО «Карьер-Перевал». ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент», владеющее 50,1% долей в ООО «Карьер Перевал», сообщает о существенном нарушении прав и законных интересов компании, вызванном действиями второго участника ООО «Карьер Перевал» - ООО «РАТМ-Холдинг».

В феврале 2011 года ООО «РАТМ-Холдинг» в нарушение Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1992 года №14-ФЗ и устава ООО «Карьер Перевал» созвало и провело внеочередное общее собрание участников  в заочной форме.

В соответствии с вышеназванными документами участник Общества может инициировать проведение внеочередного общего собрания участников, обратившись с соответствующим предложением в Совет директоров общества, но самостоятельно созвать внеочередное общее собрание участников участник может только после того, как Совет директоров общества откажет в созыве общего собрания участников или не отреагирует на соответствующее предложение участника. По информации ООО «Карьер Перевал», никаких обращений от ООО «РАТМ-Холдинг» о созыве общего собрания участников не поступало. Кроме того, согласно уставу общества уведомление участника общества о созыве общего собрания участников направляется другому участнику не позднее, чем за тридцать дней до его проведения; решения общего собрания участников ООО «Карьер Перевал» принимаются только открытым голосованием, тогда как вторым участником общества проведено заочное голосование. Между тем, в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» порядок проведения заочного голосования должен определяться внутренним документом общества.  Документ, который бы определял порядок проведения собраний в форме заочного голосования,  в ООО «Карьер Перевал» отсутствует, не разрабатывался и не утверждался.

ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент» в данном незаконном собрании участия не принимало.

Однако, как стало известно ОАО «Холдинговая Компания «Сибирский цемент» 05.03.2011 г., собрание участников состоялось, на данном собрании избран новый состав Совета директоров ООО «Карьер Перевал» из числа кандидатов, предложенных «РАТМ-Холдингом». Решением вновь избранного совета директоров назначен новый генеральный директор – некий гражданин N. На основании представленных «РАТМ-Холдингом» документов налоговыми органами внесены соответствующие изменения в  Единый государственный реестр юридических лиц. ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент» расценивает данные действия ООО «РАТМ-Холдинг» как рейдерские, направленные на захват контроля над предприятием цементной промышленности Иркутской области – ООО «Карьер Перевал», лишение ОАО «Холдинговой Компании «Сибирский цемент» права собственности на долю в уставном капитале  ООО «Карьер Перевал».

Для восстановления нарушенных прав и законных интересов компания намерена в судебном порядке обжаловать решения проведенного ООО «РАТМ-Холдинг» собрания участников ООО «Карьер Перевал», а также обратиться в правоохранительные органы для дачи уголовно-правовой оценки действиям ООО «РАТМ-Холдинг», связанным с возможной фальсификацией корпоративных документов ООО «Карьер Перевал».[9]

Проблема рейдерских захватов обществ с ограниченной ответственностью, изучение задействованных при этом механизмов и разработка методов эффективного противодействия таковым, становится все более актуальной. Процессы перераспределения собственности вынудили как акционеров и менеджмент предприятий, так и государство разрабатывать и внедрять новые меры защиты правомерных собственников, а законодательство претерпевает направленные к этому изменения. В России эти процессы только разворачиваются, а системы управления ООО еще не адаптированы в соответствии с изменившимися условиями внешней среды. Фактически, объектом интересов рейдера может стать любое из ООО России.

              4. Расчетная часть             

Таблица 1

Бюджет продаж