Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг РФ

     1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ ВОПРОС

     1.1 Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг РФ 

     Слово «брокер» вошло в обиход россиян  в период массового учреждения бирж в конце 80- х гг. ХХ в. Тогда брокером называли любого, кто покупал или продавал товар или ценные бумаги на многочисленных биржах, т.е. понятие «брокер» было синонимом биржевого торговца, спекулянта. Однако на самом деле это не совсем верно. Кто же такой этот брокер и в чем суть его деятельности?

     В самом упрощенном виде брокерскую деятельность можно определить следующим образом: брокерская деятельность на рынке ценных бумаг представляет собой услуги по совершению сделок купли продажи ценных бумаг по поручению клиентов. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39 ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг) несколько по иному трактует данное понятие, а именно: брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Осуществлять брокерскую деятельность может только профессиональный участник рынка ценных бумаг (брокер), являющийся юридическим лицом, зарегистрированным по российскому законодательству. Очевидно, что трактовка брокерской деятельности, содержащаяся в Законе о рынке ценных бумаг, весьма туманна и вызывает ряд вопросов. Во-первых, Закон не дает четкого представления о том, какие именно сделки совершает брокер. Употребление термина «гражданско-правовая сделка» позволяет сделать вывод о том, что брокер может совершать практически любые сделки с ценными бумагами клиентов в рамках действующего законодательства. На практике же речь идет в основном о сделках купли продажи ценных бумаг. Во-вторых, в этом определении отсутствует упоминание о том, что при совершении сделок с ценными бумагами брокер действует по поручению и в интересах клиента. На наш взгляд, это самый важный признак, характеризующий брокерскую деятельность. В- третьих, требует пояснений понятие «возмездный договор с клиентом», на основании которого действует брокер. О сути этого договора остается только догадываться. В определении понятия брокерской деятельности, представленном в Законе о рынке ценных бумаг, упущен также еще один важный, на наш взгляд, признак. Поэтому точку зрения отечественных законодателей уместно дополнить отдельными характеристиками, содержащимися в Законе о фондовых биржах США (Securities Exchange Act). Данный документ определяет брокера как лицо, участвующее в бизнесе, связанном со сделками с ценными бумагами от имени и за счет других лиц. Таким образом, подразумевается, что лицо, осуществляющее брокерскую деятельность, должно обладать достаточной квалификацией, располагать необходимой для работы на рынке ценных бумаг материально технической базой, заниматься этой деятельностью на постоянной основе и получать основной доход именно от этой деятельности. В настоящее время занимаются данным видом деятельности, как правило,   коммерческие организации, созданные в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. На осуществление брокерской деятельности выдается лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Брокер осуществляет свою деятельность на основании договора поручения или комиссии. Отличительной особенностью брокерской деятельности от остальных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является то, что брокерами могут совершаться сделки передоверения, если это оговорено в договоре, либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего и только брокерам. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Среди основных обязанностей брокера можно назвать:

     - обязанность доводить до сведения  клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли продажи ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков;

     - обеспечить сохранность и отдельный  учет ценных бумаг клиентов, в  сроки, устанавливаемые договором,  представлять клиенту отчеты  о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента;

     - принимать меры по обеспечению  конфиденциальности имени клиента, его платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом.

     В процессе работы на фондовом рынке  возможна ситуация, когда у брокера  и клиента возникает конфликт интересов. В подобных случаях на брокере лежит обязанность по уведомлению клиента о существующем интересе. Неисполнение брокером этой обязанности, вследствие которой клиент понес убытки, служит основание для возмещения убытков в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Брокер имеет право совершать действия и сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности, в частности:

     - хранит, использует и учитывает денежные средства                                                                                                   клиентов, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг;

     - удостоверяется в дееспособности  физических лиц и удостоверяется  в правомочности руководителей  клиентов - юридических лиц представлять  интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие юридические последствия для указанных юридических лиц;- оказывает консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций;

     - выступает андеррайтером при  размещении эмиссионных ценных  бумаг;     

       - вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами.

     Для эффективного осуществления профессиональной деятельности брокеру необходима специальная  информация о клиенте. Законодательство предусматривает возможность брокера обратиться к клиенту с просьбой предоставить информацию о его финансовом положении, источниках формирования капитала, запросить у руководителей (уполномоченных лиц) юридических лиц документальное подтверждение их полномочий при заключении договоров (доверенности), а также справку о дееспособности физического лица, являющегося клиентом. В случае если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором должен быть предусмотрен порядок распределения прибыли, полученной в результате использования указанных средств. Брокеру запрещается гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств. Все операции с денежными средствами клиентов подлежат обязательному учету во внутренних документах брокера. Средства клиентов отражаются на отдельных обособленных балансах, которые составляются по каждому договору с клиентом. Законом допускается совмещение брокерской деятельности с другими видами деятельности на рынке ценных бумаг. Для деятельности на рынке ценных бумаг брокеры или брокерская  организация должны отвечать следующим требованиям:

     - иметь в штате специалистов, у которых есть квалификационные  аттестаты;

     -обладать установленным минимальным собственным капиталом, необходимым для материальной ответственности перед инвесторами;

     - располагать разработанной системой  учета и отчетности, точно и   полно отражающей операции с  ценными бумагами.

     Если  брокер занимается и дилерской деятельностью, он обязан уведомить об этом своих клиентов. В обязанность брокера входит добросовестное выполнение поручений клиентов. Их интересы он должен ста­ вить на первое место и выполнять их в порядке поступления.  Взаимоотношения брокера и клиента строятся на договорной основе. При этом может использоваться как договор поручения, так и договор комиссии. Если заключен договор поручения, то это означает, что  брокер будет выступать в роли поверенного, т.е. от имени клиента и за  счет клиента. В этом случае стороной по заключенным сделкам является клиент, и он несет ответственность за исполнение сделки.

     Если  же  предпочтение отдается договору комиссии, то при заключении сделки  брокер выступает в роли комиссионера, т.е. от своего имени, но действует в интересах клиента и за его счет. Стороной по сделке в данном  случае выступает брокер, и он несет ответственность за ее исполнение.  По существующему законодательству клиент до исполнения договора  имеет право в одностороннем порядке прекратить его действие.  Исполнением договора поручения или комиссии считается передача  клиенту официального извещения брокера о заключении сделки. Как  правило, брокер регистрирует заключенную сделку и контролирует  смену собственника — своевременное внесение в реестр акционеров  необходимых изменений.  Брокер может действовать также на основании доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.  В случае работы по договору комиссии клиент перечисляет на свой  клиентский счет в брокерской конторе необходимую сумму денежных  средств для обеспечения планируемых сделок. Клиент дает распоряжение на заключение сделки за свой счет, используя утвержденные средства связи, например, телефон с записью разговора и (или) факс. Персональный менеджер принимает заявку от клиента по телефону (факсу),  оформляет и передает ее трейдеру на исполнение.  В процессе исполнения заявки брокеру важно иметь возможность  оперативной связи с клиентом для корректировки условий заявки в случае изменения рынка. Исполненная заявка оформляется поручением и  отчетом в письменном виде по цене фактического исполнения. Брокер  представляет клиенту оперативный отчет, содержащий всю информацию по каждой конкретной сделке и по портфелю в целом (временной  график прохождения расчетов, фактический и ожидаемый остатки и т.д.).

       После проведения перерегистрации  акций брокер представляет клиенту выписки со счета депо для отражения зачисления (списания) акций по  балансу клиента.  Один раз в месяц брокер представляет клиенту сводный отчет и проводит расчеты по начисленному за это время вознаграждению и затратам комиссионера. По желанию клиент в любой момент может отозвать  свободные денежные средства со своего клиентского счета либо сделать дополнительное перечисление. Работая по договору комиссии, брокер обеспечивает надежность прохождения всех взаиморасчетов по сделке и несет ответственность перед контрагентом (включая уплату возможных штрафных санкций). От клиента требуется только отдача  распоряжений на покупку (продажу), предоставление некоторых документов (например, в отдельных случаях — распоряжение на перевод  ценных бумаг) и подтверждение поручений и отчетов «живой» подписью и печатью.  Главным отличием договора поручения является тот факт, что все  права и обязанности по сделке возникают непосредственно у клиента  (доверителя), а не у брокера (поверенного).

     Однако  при работе в Российской торговой системе (РТС) все зарегистрированные участники  обязаны выполнять, кроме норм гражданского законодательства, так­ же и правила торговли этой системы. Согласно этим правилам, участник РТС обязан выступать поручителем за своего клиента перед  контрагентом и исполнять за него все обязательства по сделке, включая поставку акций и уплату штрафных санкций. В этом случае брокер старается сделать все необходимое для корректного исполнения  сделки клиентом.  После заключения сделки по поручению клиента и подписания с  контрагентом договора купли-продажи (первоначально по факсу) брокер пересылает данный договор, содержащий все существенные условия сделки, своему клиенту.  В случае покупки акций брокер пересылает уведомление о зачислении акций на счет депо клиента, дает ему команду на оплату постав ленных акций и сообщает о необходимости предоставления клиентом  дополнительных документов для прохождения сделки (в отдельных случаях). Если, несмотря на это, клиент ненадлежаще исполняет свои обязательства, вследствие чего брокер несет издержки как поручитель, то  в ряде случаев договор поручения (брокерский договор) предусматривает обязательство клиента компенсировать данные издержки в большем размере.

     Удвоение  штрафных санкций предусмотрено  для того, чтобы клиентам ни при каких рыночных условиях не было выгодно нарушать условия договора, не говоря уже об умышленном не исполнении  обязательств. Любое нарушение обязательств по сделкам, в которых  брокер выступает поручителем, рассматривается как нанесение морального ущерба компании и подрыв репутации перед другими профессиональными участниками.

     Таким образом, основными функциями брокера  являются:

     - совершение гражданско-правовых  сделок с ценными бумагами  в  качестве комиссионера;

     - совершение гражданско-правовых  сделок с ценными бумагами  в  качестве поверенного;

     - обеспечение надлежащего хранения  и отдельный учет ценных бумаг  клиентов в соответствии с  требованиями ФКЦБ России;

     - принятие на себя ручательства  за исполнение сделки купли-продажи  ценных бумаг третьим лицом;

     -информационное, методическое, правовое, аналитическое  и консультационное сопровождение операций с ценными бумагами;

     -доведение  до сведения клиентов всей  необходимой информации, включая информацию о существующих рисках;

      - раскрытие информации о своих  операциях с ценными бумагами  в случаях и порядке, предусмотренных  действующим законодательством.

     Вторым  профессиональным посредником на рынке  ценных бумаг является дилер. Дилером называется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность. В Федеральном законе  «О рынке ценных бумаг» определено, что «дилерской деятельностью  признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего  имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или)  продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или)  продажи определенных ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам».

       Дилером может быть только  юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.  Доход дилера состоит из разницы цен продажи и покупки. Поэтому  дилер должен постоянно контролировать и учитывать меняющуюся  конъюнктуру рынка. Обычно он специализируется на определенных  видах ценных бумаг, но крупные организации могут обслуживать рынок ценных бумаг в целом.  Выступая в роли оператора рынка, дилер объявляет цену продажи и  покупки, минимальное и максимальное количество покупаемых и (или)  продаваемых бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.  На российском рынке в роли дилера может выступать инвестиционная компания, одной из функций которой является вложение средств в ценные бумаги, осуществление сделок с ними от своего имени, в том числе путем их котировки. Функциями дилера являются:

      -совершение сделок купли-продажи  ценных бумаг за свой счет  и от своего имени путем  публичного объявления цен покупки  и (или) продажи определенных ценных бумаг по объявленным дилером ценам;