Процесс банкротства в Германии

 

 

4. Органы управления в процедурах несостоятельности 

 

 

Германское законодательство о несостоятельности предусматривает, что при открытии производства должник  отстраняется от управления бизнесом и суд назначает конкурсного  управляющего. Позднее собрание кредиторов вправе избрать в качестве управляющего другое лицо.

 Конкурсным управляющим  может быть назначено пригодное,  особо компетентное и независимое  от кредиторов и должников  физическое лицо. Конкурсный управляющий  осуществляет свою деятельность под надзором суда. Он может быть отозван судом по собственной инициативе, по просьбе комитета кредиторов или собрания кредиторов. Предусматривается ответственность конкурсного управляющего в виде возмещения убытков всем участникам в том случае, если он будет признан виновным в нарушении обязанностей. Также предусматривается ответственность конкурсного управляющего, если в результате его неправильных действий будет потеряна возможность полного исполнения обязательств по конкурсной массе.

В Insolvenzordnung предусмотрена  возможность назначения временного конкурсного управляющего для применения мер обеспечения. По окончании возложенных  на него обязанностей конкурсный управляющий  должен представить отчет собранию кредиторов, который проверяет суд по делам о несостоятельности.

Органами управления также  являются собрание кредиторов и комитет  кредиторов. Перед первым собранием  кредиторов суд может учредить комитет  кредиторов. В комитете кредиторов должны быть представлены кредиторы  с правом на особое удовлетворение; конкурсные кредиторы с максимальными  требованиями; кредиторы с небольшими требованиями; наемные работники.

Собрание кредиторов решает, следует ли создавать комитет кредиторов, и если да, то кто будет входить в его состав.

Задачами комитета кредиторов являются оказание содействия конкурсному  управляющему и контроль за его работой. Решения комитета правомочны, если за них проголосовало большинство  при условии, что в голосовании  приняло участие большинство  членов комитета. Собрание кредиторов созывается, если поступило ходатайство  об этом от конкурсного управляющего, комитета кредиторов или, в зависимости  от суммы требований и характера  прав требований, от нескольких кредиторов.

Решение собрания кредиторов признается действительным, если сумма  требований, принадлежащих проголосовавшим  за него кредиторам, составит более  половины суммы требований кредиторов, участвующих в голосовании.

На заседании по оценке отчета собрание кредиторов принимает  решение, следует ли ликвидировать  предприятие или разрешить предприятию временно функционировать. Собрание может также уполномочить управляющего подготовить конкурсный план.

То есть в Германия больше защищают интересы кредиторов. Германские органы управления предоставляют кредиторам большие возможности влиять на ход процедур несостоятельности.

 

 

 

 

 

 

 

5. Обеспеченные требования

 

 

Все имущество, принадлежащее  должнику на момент открытия производства по несостоятельности, является конкурсной массой. Следовательно, и предметы обеспечения включаются в конкурсную массу (это - нововведение в германском праве). Все действия обеспеченных кредиторов по обращению взысканий на предмет обеспечения будут реализовываться в судебном порядке с участием конкурсного управляющего.

Если предметом обеспечения  является недвижимое имущество, то кредиторы  могут ходатайствовать об обращении  взыскания на недвижимость. Причем порядок действий будет регулироваться законом о принудительной аукционной реализации.

Если право обеспечения  возникло на основании сделки или  в силу закона, то обеспеченный кредитор имеет право на особое удовлетворение из предмета обеспечения главного требования, процентов и издержек.

Если движимое имущество, являющееся предметом обеспечения, находится во владении конкурсного  управляющего, то он может свободно реализовывать это движимое имущество. Конкурсный управляющий обязан предоставлять обеспеченному кредитору информацию, возможность осмотра предметов обеспечения, анализа бухгалтерских документов.

Перед продажей предметов  обеспечения конкурсный управляющий  должен уведомить кредитора о  своем намерении, при этом у кредитора  есть право предложить свой вариант  реализации. Если реализация предмета обеспечения необоснованно затягивается, обеспеченный кредитор имеет право  на получение процентов, связанных  с такой задержкой.

После реализации конкурсным управляющим предметов обеспечения  из вырученной суммы компенсируются в пользу конкурсной массы издержки по реализации, а оставшаяся сумма  передается обеспеченному кредитору. Если реализацию произвел кредитор, то он обязан компенсировать конкурсной массе издержки по фактическим расходам, связанным с предметом обеспечения, и заплатить налог с оборота. Конкурсный управляющий имеет право  на использование движимого имущества, являющегося предметом обеспечения  и находящегося в его владении, при условии последующей компенсации  потери стоимости такого предмета.

Если право на реализацию движимого имущества имеется  у обеспеченного кредитора, то суд  может по ходатайству конкурсного  управляющего, ознакомившись с мнением  кредитора, указать срок, в течение  которого кредитор должен реализовать  предмет обеспечения. По истечении  этого срока такое право имеет конкурсный управляющий.

Обеспеченные кредиторы  могут отказаться от права на особое удовлетворение, при этом у них  возникает право на долевое удовлетворение из конкурсной массы. Этот вариант также допустим, если особое удовлетворение стало невозможным.

Требования обеспеченных кредиторов конкурируют между собой (удовлетворяются пропорционально). В целях определения порядка  очередности удовлетворения к обеспеченными  кредиторам приравниваются:

- кредиторы, которым должник  для обеспечения обязательства  передал в собственность движимое  имущество;

- кредиторы, которым принадлежит  право удержания;

- федерации, земли, общины, которые владеют имуществом, являющимся  гарантией уплаты налогов, сборов, таможенных пошлин.

 

 

6. Взаимозачет

 

 

Если у кредитора на момент открытия производства по закону или соглашению имелось право  на проведение зачета, то начало процедур несостоятельности не затрагивает это право.

Если право на зачет  возникло в ходе производства о несостоятельности, оно может быть реализовано только тогда, когда в отношении подлежащих зачету требований наступили условия  исполнения.

Если требование является безусловным и может быть исполнено  до начала производства, то зачет запрещен. Зачет также не допускается, если:

• конкурсный кредитор стал должен конкурсной массе после открытия производства о несостоятельности;
• приобрел право требования к должнику от других кредиторов после открытия производства о несостоятельности;
• получил право требования в результате действия, которое может быть обжаловано;
• должен конкурсной массе, а право требования должно быть исполнено за счет свободного имущества должника.

То есть логика разрешения или ограничения использования кредиторами зачета взаимных требований в процедурах несостоятельности должна соответствовать общим целям конкретного законодательства о несостоятельности.

7. Оспоримые сделки

 

 

Условия оспримости сделок зависят от типа сделок, субъектного  состава, намерения сторон, последствий  сделок. Право оспорить юридическое  действие, согласованное между должником  и другим кредитором, появляется у  кредитора, если: это действие было предпринято для удовлетворения требований другого конкурсного кредитора в течение трех месяцев перед подачей ходатайства о начале производства (при условии, что конкурсный кредитор, в чью пользу было совершено действие, знал о неплатежеспособности должника); после подачи ходатайства о начале производства при условии, что кредитор знал о неплатежеспособности. «Для лица, близкого к должнику, презюмируется его информированность о платежеспособности».

Кредитор может оспорить несогласованное юридическое действие, предоставившее конкурсному кредитору  возможность получения или удовлетворения требования, на которое он право  в то время не имел, если: это действие было предпринято в течение месяца до подачи ходатайства о начале производства; в течение трех месяцев до подачи ходатайства, а должник уже был  неплатежеспособным; в течение трех месяцев до подачи ходатайства, причем кредитор знал, что действия причиняют  ущерб другому кредитору.

В случае, когда произошло намеренное причинение вреда, то можно оспорить сделки, совершенные должником в течение десяти лет до подачи ходатайства о начале производства при условии, что другая сторона знала об угрозе неплатежеспособности. Возможно, оспорить возмездный договор должника с близким лицом, наносящий прямой ущерб кредитору, если этот договор был заключен в течение двух лет до подачи ходатайства о начале производства или другой стороне было известно о намерении должника нанести ущерб кредиторам.

Безвозмездные действия должника могут быть опротестованы, если они  были совершены в течение четырех  лет до подачи ходатайства о начале производства. В законе также предусматривается  возможность опротестования сделок должника с участниками предприятия, в результате которых им передается или возвращается вложенное в  предприятие должника имущество. Все  имущество, которое приобретено  в результате сделки, впоследствии опротестованной, должно быть возвращено в конкурсную массу (в таком случае руководствуются правилами о  неосновательном обогащении). Правила оспаривания сделок действуют как при ликвидации, так и при выполнении плана восстановления платежеспособности.

То есть законодательство Германии имеет проработанные методы оспариваний сделок. Причем следует отметить, что германская система в большей степени защищает интересы кредиторов. Видимо, это можно объяснить тем, что в Германии эти средства используются в интересах коллективных действий кредиторов.

 

 

8. Процедуры несостоятельности, направленные на восстановление платежеспособности и связанные с ограничением полномочий распоряжения активами

 

 

Вначале в Германии действовал Konkursordnung, принятый в 1877 году. По резолюции Бундестага 1 января 1999 года вступил в силу новый нормативный акт о несостоятельности -Insolvenzordnung. Этот акт отражает самые серьезные фундаментальные изменения в законодательстве о несостоятельности с 1877 года.

«Одним из наиболее важных нововведений является план восстановления платежеспсобности». В § 1 Insolvenzordnung указывается, что целями производства законодательства о несостоятельности являются совместное получение кредиторами удовлетворения от должника за счет реализации имущества должника и распределение вырученного или принятие на основе плана по восстановлению платежеспособности особого порядка, имеющего целью в первую очередь сохранение предприятия.

В плане могут быть разработаны  все возможные схемы урегулирования долгов предприятия. Право представления  плана суду имеют конкурсный управляющий  и должник. Причем должник может  представить план одновременно с  подачей ходатайства об открытии производства о несостоятельности. При разработке плана управляющим  в совещаниях имеют право участвовать  комитет кредиторов, совет предприятия, комитет представителей управляющего персонала и должник.

План должен состоять из описательной части (изложение мер, предпринятых после открытия производства о несостоятельности) и констатирующей части (предполагаемый правовой статус участников производства в результате реализации плана). План должен делить кредиторов на группы. Количество групп  не ограничивается. Деление должно производится, как минимум, между  обеспеченньми кредиторами, обычными кредиторами и различными типами субординированных кредиторов. Из числа кредиторов с одинаковыми требованиями могут образовываться разные группы. Для обеспеченных кредиторов должно быть четко указано, затрагиваются ли их права планом и в какой степени. Если план не предусматривает специальные положения для обеспеченных кредиторов, то их право на особое удовлетворения сохраняется. Для обычных и субординированных кредиторов также должно быть четко указано в плане, затрагиваются ли их права и в какой степени. Причем для требований по денежным штрафам, наложенным в административном порядке, принудительным выплатам, а также выплатам в связи с уголовно наказуемыми деяниями план не может предусматривать исключение или ограничение ответственности. Презюмируется равенство кредиторов одной группы в случаях, когда конкретный кредитор не согласился на иное удовлетворение. Если план не предусматривает продолжения деятельности должника, то тогда должник освобождается от неисполненных обязательств перед конкурсными кредиторами (на это обстоятельство должно быть указано в констатирующей части плана). Если план предполагает удовлетворение требований кредитора из предполагаемых доходов должника, то в таком случае должна быть представлена опись имущества, расписаны возможные доходы и расходы. К плану должно быть приложено заявление с согласием должника на продолжение управления предприятием (если план предусматривает такое продолжение). Суд может отклонить план, если нарушены положения о порядке представления и содержании плана и не были устранены недостатки; если выполнение представленного плана нереально; если представленный ранее план не был одобрен кредиторами или утвержден судом и по новому плану должника имеется ходатайство от конкурсного управляющего (по поручению комитета кредиторов) об отклонении плана. Суд представляет возможность высказать мнение по плану комитету кредиторов, совету предприятия, комитету представителей управленческого персонала, должнику, конкурсному управляющему, ведомственным представителям. Если продолжение реализации и распределения имущества может помешать исполнению предполагаемого плана, то по ходатайству конкурсного управляющего или должника суд может приостановить реализацию или распределение имущества должника.