Коммерческая тайна

Коммерческая (в том числе банковская) тайна  связана с интересами обеспечения законной предпринимательской деятельности (часть 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации). Содержание банковской тайны определено в статье 856 Гражданского кодекса Российской Федерации. В то же время нормативные акты регламентируют перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую (банковскую) тайну, о них речь пойдёт ниже.     

Уголовная ответственность за нарушение коммерческой и банковской тайны наступает  при собирании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также при незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца.  
     Государственная тайна как вид тайны неоднократно указывается в статьях Уголовного кодекса Российской Федерации и имеет непосредственное уголовно-правовое значение, связанное с обеспечением внешней безопасности государства и государственной безопасности в целом. Государственную тайну Российской Федерации составляют защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. На основе сохранения неприкосновенности государственной тайны обеспечивается не просто "государственная безопасность" в широком понимании, а внешняя безопасность государства. Государственная тайна в уголовно-правовом отношении находится в основе комплекса двух интересов уголовно-правовой охраны: внешней безопасности государства и безопасности государства как таковой

Одним из наиболее часто цитируемых нормативных  правовых актов является статья 4 Федерального закона  ”О коммерческой тайне” (О  перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну) 
     В документе сказано, что  Правительство РФ постановляет что:  
     режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

1) содержащихся  в учредительных документах юридического  лица, документах, подтверждающих факт  внесения записей о юридических  лицах и об индивидуальных  предпринимателях в соответствующие  государственные реестры;

2) содержащихся  в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о  составе имущества государственного  или муниципального унитарного  предприятия, государственного учреждения  и об использовании ими средств  соответствующих бюджетов;

4) о  загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) о  численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об  условиях труда, в том числе  об охране труда, о показателях  производственного травматизма  и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

6) о  задолженности работодателей по  выплате заработной платы и  по иным социальным выплатам;

7) о  нарушениях законодательства Российской  Федерации и фактах привлечения  к ответственности за совершение  этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о  размерах и структуре доходов  некоммерческих организаций, о  размерах и составе их имущества,  об их расходах, о численности  и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о  перечне лиц, имеющих право  действовать без доверенности  от имени юридического лица;

11) обязательность  раскрытия которых или недопустимость  ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами. 

Определение сведений, составляющих коммерческую тайну, представляет собой одно из центральных  звеньев в системе мер, осуществляемых предприятием по защите своей интеллектуальной собственности. Неправильное или несвоевременное выделение предмета защиты существенно снижает эффективность этой системы, либо вообще сводите ее на нет.

Критериями, по которым определяется информация, относимая к перечню сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, могут быть следующие:

• во-первых, эта информация должна быть коммерчески выгодной вам или выгодной для вашего конкурента в случае ее попадания в чужие руки. В качестве критерия важности конкретной информации принимается количественных показатель величины наносимого ущерба. То есть наиболее важной, с точки зрения безопасности предприятия, является информация, утечка которой, например, угрожает структурной целостности предприятия или способствует перекрытию каналов поступления материальных ресурсов;
• во-вторых, эта информация не должны быть общеизвестной или общедоступной на законных основаниях;
• в-третьих, эти сведения не должны являться государственными секретами или защищаться согласно нормам авторского или патентного права;
• в-четвертых, информация, составляющая коммерческую тайну, должна быть зафиксирована в письменной или иной материальной форме или находиться в исключительном ведении предприятия;
• в-пятых, такая информация должна быть понятным образом специально обозначена ("грифована") и в отношении нее должны быть обеспечены необходимые меры по сохранению конфиденциальности;
• в-шестых, эти сведения не должны напрямую касаться деятельности предприятия, способной нанести ущерб обществу, жизни и здоровью людей (нарушение законов, загрязнение окружающей среды и т.д.), а также использоваться в целях недобросовестной конкуренции, уклонения от налогообложения, осуществления запрещенной или незакрепленной в уставе предприятия деятельности.

2.2 Порядок отнесения коммерческих сведений к коммерческой тайне предприятия

      Первым  вопросом, который необходимо решить при организации охраны коммерческой тайны, является определение круга  сведений, составляющих коммерческую тайну, а также возможное распределение  их по категориям важности в зависимости  от их ценности для предприятия, характера и размера ущерба, который может быть нанесен предприятию при разглашении этих сведений. К решению этой проблемы следует подходить особенно тщательно. Если какие-либо данные, прямые или косвенные, будут упущены из внимания, то все принимаемые меры могут оказаться неэффективными. С другой стороны, излишние меры по ограничению доступа к информации осложнят работу и приведут к неоправданным экономическим издержкам. Правильная организация выделения и защиты коммерческой тайны должна не только не мешать работе предприятия, но даже способствовать его прибыльной деятельности.

      При этом сведения, составляющие коммерческую тайну предприятия, отражаются в  “Перечне сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, утверждаемом руководителем  предприятия. При разработке Перечня необходимо учитывать требования постановления Правительства Российской Федерации от 5.12.91 №35 “О передаче сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну” [3].

      Практика  показывает, что данный вопрос лучше  решать коллегиально. Для разработки Перечня приказом руководителя предприятия создается комиссия из наиболее квалифицированных и компетентных специалистов основных подразделений и представителей службы безопасности (или РСО).

      Для подготовки перечня сведений, относящихся к коммерческой тайне предприятия, целесообразно привлечь наиболее компетентных специалистов, знакомых как с деятельностью предприятия в целом, так и с работой отдельных подразделений. Создается группа в составе не более 4-5 человек, в которую желательно включить [4]:

1. специалиста, владеющего финансовыми вопросами, конъюнктурой рынка и данными в отношении конкурирующих фирм
2. специалиста, полностью представляющего систему организации работы предприятия, ее особенности
3. специалиста, по связям с другими предприятиями, а также по вопросам заключения контрактов, договоров
4. специалиста, обладающего всеми сведениями о выпускаемой продукции, технологическом цикле ее проектирования и производства, о прохождении всех видов информации (устной, документальной, в виде образцов, узлов, блоков, готовой продукции).

      Если  предприятие достаточно велико или  производимая продукция имеет разнородный  характер, можно создать несколько  таких групп: одну - главную, в целях  координации и обобщения результатов  работы, остальные в зависимости от необходимости по каждому отдельному участку.

      С другой стороны, не исключено, что предприятие  может состоять лишь из нескольких человек, особенно на первых этапах. Тогда, действительно, указанную задачу способен решить один руководитель, при условии, что он будет владеть перечисленной выше информацией. Но все же, во избежание субъективных ошибок, лучше рассматривать эти вопросы как минимум вдвоем.

      Как уже сказано, в группе должны быть руководящие специалисты, обладающие полным объемом данных, которые могут быть отнесены к коммерческой тайне. Однако это не означает, что следует обязательно знакомить всех привлекаемых экспертов с конкретными сведениями, могущими представлять коммерческую тайну, если ранее они эти сведения не знали. В большинстве случаев достаточно, если хотя бы один из них осведомлен в деталях по отдельному рассматриваемому вопросу, а остальные представляют себе общий характер. Такой подход сделает работу группы более рациональной и исключит уже на первом этапе возможные предпосылки к необоснованному распространению коммерческой тайны.

      Далее, перед группой экспертов необходимо поставить комплекс вопросов в следующей  последовательности:

• выделить все виды деятельности предприятия, приносящие прибыль на данный момент
• исходя из имеющихся данных о рынке сбыта, оценить превышает ли уровень прибыли для данного вида деятельности аналогичные показатели у других предприятий
• определить вероятную перспективу рентабельности этой деятельности.

      Если  с экономической точки зрения вид деятельности устраивает предприятие в данный момент и в перспективе, а прибыль выше, чем у конкурирующих фирм, то предприятие располагает определенной коммерческой тайной и необходимо продолжить анализ.

      В этом случае эксперты должны определить, что именно в данном виде деятельности позволяет получать прибыль. Примеры могут быть самыми различными.

      Так, для сведений научного характера - это, как правило:

• идеи, изобретения, открытия
• отдельные формулы
• новые технические проекты
• новые методы организации труда и производства
• программное обеспечение ЭВМ
• результаты научных исследований.

      Для сведений технологического характера:

• конструкторская документация, чертежи, схемы, записи
• описания технологических испытаний
• “ноу-хау”
• точные знания конструкционных характеристик создаваемых изделий и оптимальные параметры разрабатываемых технологических процессов (размеры, объемы, конфигурация, процентное содержание компонентов, температура, давление, время и др.)
• сведения о материалах, из которых изготовлены отдельные детали, условиях экспериментов и оборудовании, на котором они проводились и т.д.
• используемые предприятием отдельные новые, либо уникальные измерительные комплексы и приборы, станки, оборудование.

      Для сведений делового характера:

• сведения о заключенных или планируемых контрактах
• данные о поставщиках и клиентах
• обзоры рынка, маркетинговые исследования
• информация о конфиденциальных переговорах
• калькуляция издержек производства предприятия, структуры цен, уровень прибыли
• планы развития предприятия и его инвестиций.

      Если  в выделении узловых сведений возникают проблемы, то можно изучить рассматриваемый вид деятельности по отдельным технологическим этапам, по логическому алгоритму действий, по временным отрезкам. В любом случае полезными будут аналогичные примеры организации защиты секретов западными фирмами.

      Так, крупнейшие в мире производители  прохладительных напитков фирмы  “Кока-Кола” и “Пепси-Кола”  выделяют в качестве главных секретов специальные добавки в концентрат, из которого изготавливаются напитки. Американские машиностроительные и  приборостроительные фирмы, широко рекламируя высокие качественные характеристики своей продукции, держат в глубоком секрете технологические особенности изготовления основных узлов, определяющих данные характеристики [5].

      Следует учесть и другие факторы. Например, предприятие может применять широко известные методы организации производства, технологические приемы, оборудование и т.п. и при этом достигать высокой прибыли. Несмотря на общедоступность таких данных, сам факт их применения может являться коммерческой тайной.