Репатриация валютной выручки
внутри Таможенного союза и в торговых операциях
резидентов стран - участниц Таможенного
союза с третьими странами. Предстоит
решить вопрос о репатриации валютной
выручки внутри Таможенного союза. Спорность
наличия данного валютного ограничения
проявляется не только в том, что оно, как
правило, применяется в связке с другим
валютным ограничением - уже отмененной
с 1 января 2007 г. обязательной продажей
части валютной выручки. Необходимо отметить
и внутренние технико-юридические сложности,
проявляющиеся в квалификации данного
правонарушения и привлечении к административной
ответственности по ч. 4 и 5 ст. 15.25 КоАП
РФ либо уголовной ответственности по
ст. 193 УК РФ.
Так, среди проблем
применения норм об ответственности
за нарушение требования о
репатриации валютной выручки в качестве основной отмечают
проблему определения виновности лица
при привлечении к административной ответственности.
В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит
административной ответственности только
за те административные правонарушения,
в отношении которых доказана его вина.
Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое
лицо признается виновным в совершении
административного правонарушения, если
будет установлено, что у него имелась
возможность для соблюдения правил и норм,
за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена
ответственность, но данным лицом не были
приняты все зависящие от него меры по
их соблюдению. Таким образом, должностным
лицом, рассматривающим дело, должна быть
дана оценка мерам, принятым лицом для
зачисления выручки от экспорта товаров,
работ, услуг, результатов интеллектуальной
деятельности или возврата денежных средств,
перечисленных нерезидентам за не ввезенные
на таможенную территорию Российской
Федерации товары, невыполненные работы,
неоказанные услуги, непереданные информацию
и результаты интеллектуальной деятельности.
При последующем обжаловании
постановлений о привлечении
к административной ответственности
складывается неоднозначная судебная
практика относительно оценки
достаточности таких мер. В
одних случаях суды считают,
что достаточными мерами является просто
формальное направление контрагенту требования
об оплате или возврате предоплаты (Постановление
ФАС Северо-Западного округа от 09.06.2009
по делу N А05-13952/2008), в других случаях даже
обращение за юридической помощью в целях
взыскания долга в стране нахождения контрагента
не является достаточной мерой (Постановление
ФАС Дальневосточного округа от 24.06.2009
N Ф03-2683/2009 по делу N А04-271/2009). Либо участнику
внешнеторговой деятельности вменяется
в обязанность предусматривать во внешнеторговом
контракте условия, исключающие риск неисполнения
нерезидентом принятых на себя обязательств
либо предусматривающие механизмы взыскания
сумм оплаты в судебном порядке (Постановление
ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2008
N Ф08-933/08-351А по делу N А32-23273/2007-63/618-111АЖ).
Не добавляет ясности
и правовая позиция Президиума Высшего
арбитражного суда РФ, в соответствии
с которой получение резидентом
валютной выручки с превышением
срока, предусмотренного контрактом по
причине несвоевременной оплаты
нерезидентом при отсутствии фактов противоправного поведения резидента,
препятствующего получению валютной выручки
на свои банковские счета в уполномоченных
банках, а также в случае принятия резидентом
зависящих от него мер для получения этой
выручки не образует состава правонарушения,
установленного ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ (Постановление
Президиума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 28.04.2009 N 15714/08).
Открытым остается вопрос о случаях, когда
валютная выручка все же не поступила.
Следует согласиться
с авторами, предлагающими отказаться от требования
о репатриации валютной выручки с сохранением
возможности введения его как чрезвычайной
меры.
Унификация процедур
таможенно-банковского валютного
контроля и стандартизация документальной
основы валютного контроля. Статьей 183 Таможенного кодекса Таможенного
союза установлено, что при таможенном
декларировании необходимо представлять
документ, подтверждающий соблюдение
требований в области валютного контроля,
- паспорт сделки. Происходить это должно
в соответствии с валютным законодательством
государств - членов Таможенного союза.
На территории РФ участники ВЭД при требовании
таможенных органов о представлении паспорта
сделки должны руководствоваться Федеральным
законом от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном
регулировании и валютном контроле".
В Рекомендациях
по гармонизации законодательства
государств - членов ЕврАзЭС в
сфере валютного регулирования
и контроля констатируется, что
анализ развития валютного регулирования
и валютного контроля в странах
Сообщества свидетельствует о переносе их вектора в сторону либерализации
валютного законодательства. При этом
в одних странах либерализация идет по
широкому кругу валютных операций, в других
- с сохранением некоторых ограничений.
Так, требование обязательной продажи
валютной выручки сохраняется в Республике
Беларусь и отменено в других странах
Сообщества.
В то же время
в Республике Беларусь, в отличие
от других стран Таможенного
союза, Указом N 104 от 19 февраля 2009
г. упрощен порядок проведения
и контроля внешнеторговых операций. Существующий достаточно формализованный
механизм оформления паспорта сделки
заменен процедурой регистрации сделки
в банке по заявительному принципу. Регистрация
осуществляется в день представления
документа, посредством которого оформлен
внешнеторговый договор.
Резидентам, осуществляющим
внешнеторговые операции, предоставлено
право не регистрировать сделки
при предварительной оплате в
полном объеме (при экспорте) либо
предварительном поступлении товаров
в полном объеме (при импорте);
а также проводить с разрешения Национального банка расчеты
по внешнеторговым договорам, предусматривающим
импорт товаров без их поступления на
таможенную территорию Республики.
Существующая в России
достаточно сложная, громоздкая система
документального сопровождения
внешнеторговой сделки, имеющая разрешительный
характер, является серьезным бюрократическим
барьером на пути интенсификации внешнеторговой
деятельности. Около 80% нарушений валютного
законодательства по пяти составам ст.
15.25 КоАП приходится именно на п. 6 данной
статьи, предусматривающий ответственность
за несоблюдение установленных порядка
или сроков представления форм учета и
отчетности по валютным операциям, нарушение
установленных единых правил оформления
паспортов сделок либо нарушение установленных
сроков хранения учетных и отчетных документов
или паспортов сделок.
Согласно Инструкции
Банка России N 117-И и Положению
Банка России N 258-П, российские
участники внешнеторговой деятельности
должны представлять в Банк
паспорта сделки такие документы,
как:
- паспорт сделки;
- справку о валютных
операциях (либо расчетный документ);
- справку о поступлении
валюты РФ;
- обосновывающие документы
(т.е. указанные в п. 4 ст. 23 Федерального
закона о валютном регулировании
и валютном контроле);
- справку о расчетах
через счета за рубежом;
- справку о подтверждающих
документах;
- подтверждающие документы.
С учетом того, что
все документы предполагают различные
сроки их представления, а также
с учетом низкого объяснительного
потенциала и уровня юридической
техники вышеназванных нормативных актов Банка России,
можно заключить, что документальная база
таможенно-банковского валютного контроля
в ее нынешнем виде не способствует стимулированию
внешнеторговой деятельности резидентов
с внешним миром, в т.ч. в рамках Таможенного
союза.
Поэтому особенно
ценны меры, предпринятые Центральным
банком в направлении упрощения
процедуры оформления внешнеторговой
сделки.
Согласно указанию
ЦБ России от 29.12.2010 N 2557-У "О
внесении изменений в Инструкцию
Банка России от 15 июня 2004 г. N 117-И", с 26 февраля 2011 г., в частности,
не требуется оформлять ПС по внешнеторговой
сделке между нерезидентом и резидентом
в случае если общая сумма контракта не
превышает в эквиваленте 50 тыс. долларов
(до вступления в силу указания для любого
вида договора между нерезидентом и резидентом
не требовалось оформлять ПС, если сумма
договора на дату его заключения не превышала
5 тыс. долларов).
Кроме того, со дня
вступления в силу указания N 2557-У
резидент вправе закрыть ПС, ранее
оформленный по внешнеторговому договору (контракту), общая
сумма которого на дату вступления в силу
указания не превышает в эквиваленте 50
тыс. долларов или в случае изменения суммы
контракта на дату заключения последних
изменений (дополнений) к нему, предусматривающих
такие изменения.
Таможенный валютный
контроль, в отличие от банковского
валютного контроля, не столь
задокументирован. Он регулируется
Инструкцией о действиях должностных
лиц таможенных органов, осуществляющих
для целей валютного контроля
проверку документов, представленных для таможенного оформления
товаров и сведений, заявленных в таможенной
декларации (утверждена Приказом ФТС России
от 17 ноября 2009 г. N 2075).
Документы и информация,
используемые таможенными органами
для целей валютного контроля,
являются основанием для выделения трех относительно
самостоятельных процедур в рамках валютного
контроля:
1. Проведение должностным
лицом проверки соответствия
сведений, заявленных в таможенной
декларации, информации, содержащейся
в документах, представленных для
таможенного оформления товаров.
2. Проведение должностным
лицом проверки соблюдения правил
заявления в таможенной декларации
сведений, необходимых для целей
валютного контроля.
3. Проведение должностным
лицом проверки соблюдения правил
оформления паспорта сделки.
По сути, речь идет
о том, что в рамках таможенного
валютного контроля должностным
лицом таможенного органа анализируются
на предмет правильности оформления
и соотнесения друг с другом
три документа: паспорт сделки,
таможенная декларация и внешнеторговый контракт.
При этом Федеральный
закон "О таможенном регулировании
в Российской Федерации" наделил
ФТС России правом издания
нормативных правовых актов в
области таможенного дела, сокращающих
перечень документов и информации,
представляемых при декларировании товаров. Служба уже подготовила
проект нормативного акта, согласно которому
не требуется представлять паспорт сделки
при подаче декларации на товары, к которым
не применяются вывозные таможенные пошлины,
при их помещении под таможенные процедуры
экспорта и временного вывоза. При этом
сохранено требование об указании номера
ПС в декларации на товары в установленном
порядке, при условии наличия электронной
копии ПС в региональной базе данных валютного
контроля.
Таким образом, в рамках
Таможенного союза насущным выглядит как унификация,
так и упрощение процедур таможенно-банковского
валютного контроля, что, безусловно, положительно
скажется на развитии внешнеторговых
связей внутри Союза.
Создание системы информационного
взаимодействия таможенных органов стран - участниц Таможенного союза
между собой, с национальными и уполномоченными
банками стран, иными органами государственной
власти. Одной из ключевых предпосылок
создания эффективной системы таможенного
валютного контроля является обеспечение
информационного взаимодействия таможенных
органов между собой, с иными субъектами
валютного контроля трех стран и наднациональными
органами в этой сфере.
Правовое обеспечение
информационного взаимодействия
в сфере валютного контроля
является важнейшей составляющей валютного контроля, т.к. наряду
с другими факторами позволяет повысить
его эффективность, в т.ч. за счет:
1) исключения дублирования
функций органов, агентов валютного
контроля;
2) повышения уровня
оперативности принятия решений;
3) обеспечения большей результативности проведения мероприятий
валютного контроля.
Большое значение
для организации внутреннего
и внешнего валютного контроля
в Таможенном союзе будет иметь,
во-первых, создание институциональных
основ валютного контроля в
виде координирующих наднациональных органов валютного
регулирования и валютного контроля и,
во-вторых, организация взаимодействия
между национальными и наднациональными
органами в указанной сфере.
Вопросы взаимодействия
субъектов валютного контроля
необходимо рассматривать в контексте более общих вопросов организации
единой информационной и правовой базы
стран - участниц Таможенного союза, а
также создания общих механизмов взаимодействия
таможенных органов этих стран между собой.
27 ноября 2009 г. решением
Межгоссовета ЕврАзЭС одобрен проект Концепции создания
Интегрированной информационной системы
внешней и взаимной торговли Таможенного
союза. В качестве цели создания системы
называется обеспечение эффективного
регулирования внешней и взаимной торговли
на таможенной территории Таможенного
союза, осуществление таможенного, налогового,
транспортного и других видов государственного
контроля с использованием информационных
телекоммуникационных технологий при
перемещении товаров и транспортных средств
через таможенную границу.
Указанной цели
предполагается достичь среди
прочих решением следующих задач:
- созданием и ведением
единой системы нормативно-справочной
информации внешней и взаимной
торговли Таможенного союза;
- формированием интегрированной
информационной структуры межгосударственного обмена данными и
электронными документами на таможенной
территории Таможенного союза;
- созданием общих
для государств-членов интегрирующих
элементов и пополняемых централизованных
информационных ресурсов;
- организацией информационного взаимодействия органов государств-участников
для обеспечения полноты собираемости
таможенных платежей, налогов и сборов;
- организацией информационного
взаимодействия органов, осуществляющих
государственный контроль (фитосанитарный,
ветеринарный, санитарно-карантинный, транспортный, экспортный
и другие) на таможенной территории Таможенного
союза;