Основания и производство следственных действий ограничивающих конституционные права и свободы граждан

  Представляется, что типология уголовного судопроизводства дает новое и существенное основание  для классификации следственных действий – методы их правового  регулирования. Следственные действия могут конструироваться двумя способами.

  1. Розыскная  модель построения следственных  действий предполагает использование  преимущественно императивного  метода регулирования, ведущего  к появлению вертикальных отношений  власти-подчинения. Следственные действия  выполняются посредством односторонне-властных  полномочий. Субъект, ведущий дело (орган розыска), обязан провести  следственное действие для получения  как обвинительных, так и оправдательных  доказательств без ходатайств  заинтересованных лиц. При этом  он сам разрешает возникающие  спорные вопросы. Таким образом,  функции обвинения, защиты и  юстиции сливаются в единую  функцию расследования – розыска.  Важно отметить, что данные следственные  действия являются процессуальными,  поскольку предусмотрены уголовно-процессуальным  законом, следовательно, их результаты  сразу являются судебными доказательствами.

  2. Состязательная  модель следственных действий  предполагает их построение в  рамках трехстороннего отношения,  когда спор между равноправными  сторонами разрешает независимый  от них суд.

  3. Наряду с розыскной и состязательной моделями следственных действий существует третий способ собирания доказательств, который можно назвать смешанным.[7]

  В российском процессе смешанная модель используется, когда стороны представляют в  суд имеющиеся в их распоряжении документы и предметы (ч. 2-3 ст. 86, 286 УПК РФ). Процедура представления документов следователю не достигает полной состязательности, так как он сам считается обвинителем (п. 47 ст. 5 УПК РФ). Кроме того, нельзя забывать, что представление доказательств в российском процессе не считается следственным действием, поскольку оно не связано с принуждением и не имеет детальной регламентации.

  Розыскное или состязательное построение следственных действий определяет их процедуру, состав участников, способы фиксации и многие другие существенные признаки.

  1.2 Основания и порядок  производства следственных  действий

  Производство  следственных действий — основной способ собирания доказательств  по уголовному делу. От законности и  обоснованности проведенных следственных действий зависит, будут ли собранные  доказательства признаны допустимыми  и использованы в доказывании.

  Законными и обоснованными могут быть признаны только те следственные действия, для  производства которых имеются фактические  основания. Само понятие фактического основания производства следственного  действия в литературе понимается неоднозначно. Так, Г.З. Адигамова полагает, что фактическим основанием проведения следственного действия является наличие достаточных данных, свидетельствующих о необходимости производства именно этого следственного действия.[8] Здесь более точен С.А. Шейфер, когда пишет, что фактические основания проведения следственного действия — это данные, указывающие на возможность извлечения искомой информации из предусмотренных законом источников.[9]

  Необходимо  рассмотреть содержание и особенности  конкретных норм о производстве следственных действий, сформулированных в гл. 24, 25, 26 и 27 УПК РФ (Приложение Б). В них законодатель устанавливает основания и процессуальный порядок следующих следственных действий: осмотра, эксгумации трупа, освидетельствования, следственного эксперимента, обыска, выемки, наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, контроля и записи телефонных и иных переговоров, допроса, очной ставки, предъявления для опознания, проверки показаний на месте, назначения и производства судебной экспертизы, получения образцов для сравнительного исследования. Как следственные действия следует рассматривать и задержание подозреваемого (ст. 91, 92 УПК РФ), а также наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ), оказавшиеся в других главах УПК РФ. Таким образом, в УПК РФ регламентировано производство 16 видов самостоятельных следственных действий.

  1. Осмотр. Статья 176 УПК РФ регламентирует  основания осмотра, причем статья  так и называется Основания  производства осмотра. Часть 1 рассматриваемой статьи устанавливает:  Осмотр места происшествия, местности,  жилища, иного помещения, предметов  и документов производится в  целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств,  имеющих значение для уголовного  дела. В рассматриваемой норме достаточно полно указаны источники возможного получения доказательственной информации и цели следственного действия.

  2. Эксгумация  трупа. Часть 3 ст. 178 УПК РФ устанавливает,  что при необходимости извлечения  трупа из места захоронения  следователь выносит постановление  об эксгумации и уведомляет, об  этом близких родственников и  родственников покойного. Постановление  обязательно для администрации  соответствующего места захоронения.  В случае если близкие родственники  и родственники покойного возражают  против эксгумации, разрешение на  ее проведение выдается судом.

  3. Освидетельствование.  Часть 1 ст. 179 УПК РФ устанавливает, что для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний.

  4. Следственный  эксперимент. Статья 181 УПК РФ  устанавливает, что в целях  проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного  дела, следователь вправе произвести  следственный эксперимент путем  воспроизведения действий, а также  обстановки или иных обстоятельств  определенного события. При этом  проверяется возможность восприятия  каких-либо фактов, совершения определенных  действий, наступления какого-либо  события, а также выявляются  последовательность происшедшего  события и механизм образования  следов.

  5. Обыск.  Часть 1 ст. 182 УПК РФ устанавливает,  что основанием производства  обыска является наличие достаточных  данных полагать, что в каком-либо  месте или у какого-либо лица  могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение  для уголовного дела.[10]

  6. Выемка. Выемка — это довольно близкое  по своему содержанию к обыску  следственное действие. Часть 1 ст. 183 УПК РФ определяет, что при  необходимости изъятия определенных  предметов и документов, имеющих  значение для уголовного дела, и если точно известно, где  и у кого они находятся, производится  их выемка. Существенное различие  между выемкой и обыском заключается  в том, что если при выемке  заведомо известно, где и у  кого находятся предметы и  документы, и их остается только  изъять, то при производстве обыска  их еще следует найти.

  7. Наложение  ареста на почтово-телеграфные  отправления. Часть 1 ст. 185 УПК  РФ устанавливает, что при наличии  достаточных оснований полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного  дела, могут содержаться соответственно  в бандеролях, посылках или других  почтово-телеграфных отправлениях  либо в телеграммах или радиограммах, на них может быть наложен  арест.

  8. Контроль  и запись телефонных и иных  переговоров. Часть 1 ст. 186 УПК РФ устанавливает, что при наличии достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, их контроль и запись допускаются при производстве по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ.

  9. Допрос. Статьи 187, 188, 189 и 190 УПК РФ, регламентирующие  порядок проведения этого следственного  действия, к сожалению, не содержат  норм о фактических основаниях  его проведения. Однако это не  означает, что в УПК РФ эти  нормы вообще отсутствуют. Часть  1 ст. 56 УПК РФ указывает, что  свидетелем является лицо, которому  могут быть известны какие-либо  обстоятельства, имеющие значение  для расследования и разрешения  уголовного дела, и которое вызвано  для дачи показаний. В этой  норме, по существу, содержатся  фактические данные, указывающие  на возможность получения доказательств при допросе свидетеля, что является целью этого следственного действия.

  10. Очная  ставка. Часть 1 ст. 192 УПК РФ устанавливает,  что если в показаниях ранее  допрошенных лиц имеются существенные  противоречия, то следователь вправе  провести очную ставку. На серьезный  недостаток этой нормы справедливо  обращает внимание С.А. Шейфер, который пишет, что в ней неправильно определена цель следственного действия. По мнению С.А. Шейфера, целью очной ставки является выяснение причин существенных противоречий в показаниях[11]. Следует подчеркнуть, что даже при наличии фактических оснований для производства очной ставки следователь имеет только право ее производить, но не обязан этого делать, если считает производство очной ставки нецелесообразным.

  11. Предъявление  для опознания. В соответствии  с ч. 1 ст. 193 УПК РФ следователь может предъявить для опознания лицо или предмет свидетелю, потерпевшему, подозреваемому или обвиняемому. Для опознания может быть предъявлен и труп. Серьезным недостатком этой нормы является то, что в ней не названы цели этого следственного действия. В УПК РФ в этой части должны быть внесены добавления и изменения.

  12. Проверка  показаний на месте. Согласно  ч. 1 ст. 194 УПК РФ в целях установления новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, показания, ранее данные подозреваемым или обвиняемым, а также потерпевшим или свидетелем, могут быть проверены или уточнены на месте, связанном с исследуемым событием. Далее в ч. 2 этой же статьи устанавливается, что проверка показаний на месте заключается в том, что ранее допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для уголовного дела, демонстрирует определенные действия.

  13. Назначение  и производство судебной экспертизы. Часть 1 ст. 195 УПК РФ устанавливает:  Признав необходимым назначение  судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление. Фактические основания проведения данного следственного действия в этой норме сформулированы совершенно неудовлетворительно. Из анализа ст. 57 и ст. 80 УПК РФ можно сделать вывод, что целью назначения и производства судебной экспертизы является получение заключения эксперта как результата проведенного исследования объекта с использованием специальных знаний. Фактическими данными, указывающими на возможность получения заключения эксперта, являются предположения следователя о том, что представленный на экспертизу объект является пригодным для этих целей, а сам эксперт обладает достаточными специальными знаниями, чтобы провести необходимые исследования и ответить на все вопросы следователя.

  14. Получение  образцов для сравнительного  исследования. Это следственное  действие непосредственно связано  и предшествует назначению и  производству экспертизы. Часть 1 ст. 202 УПК РФ устанавливает, что следователь вправе получить образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого, а также у свидетеля или потерпевшего в случаях, когда возникла необходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, и составить протокол в соответствии со статьями 166 и 167 УПК РФ, за исключением требования об участии понятых.

  15. Задержание  подозреваемого. Глава 12 Задержание подозреваемого в УПК РФ находится в разделе IV Меры процессуального принуждения. Однако это не исключает возможности считать задержание подозреваемого следственным действием. Нельзя не согласиться с выводом С.А. Шейфера, что задержание подозреваемого и фиксация в протоколе оснований задержания связаны с получением доказательственной информации, что является определенным признаком следственного действия.[12]

  Если рассматривать  задержание только как следственное действие, то абсолютно ясно, что  доказательственное значение имеют  основания задержания, время, место  задержания и другие обстоятельства, если они получили отражение в  протоколе задержания подозреваемого.

  16. Наложение  ареста на имущество. Волею  законодателя положения о наложении  ареста на имущество оказались  в гл. 14 Иные меры процессуального принуждения, тем самым законодатель как бы не рассматривает это действие как следственное.