Производство и сбыт наркотических средств и их аналогов

Впоследствии Шурухин  совместно с  Казаевым перевезли  данное наркотическое средство в  г. Салехард, где хранили его по месту жительства с целью последующего сбыта. Свой умысел на незаконный сбыт наркотических средств они не смогли довести до конца, поскольку  в ходе обыска, проведенного сотрудниками наркоконтроля, привезенная марихуана была обнаружена и изъята.

В ходе судебного заседания  вина подсудимых была доказана в полном объеме. Приговором суда Шурухин признан  виновным по ч.2 ст. 188 (контрабанда наркотических  средств) и ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 (приготовление к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере) УК РФ. Ему назначено наказание  в виде лишения свободы на срок 9 лет 9 месяцев.

Казаев осужден по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Ему назначено  наказание в виде лишения свободы  на срок 8 лет 4 месяца.

Отбывать наказание наркосбытчики  будут в исправительной колонии  строгого режима¹⁵.

3. Лицом с использованием своего служебного положения (п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ).

Под лицами, использующими  свое служебное положение понимаются лица, которые используют предоставленные  им полномочия по службе для производства, сбыта или пересылке наркотиков. Речь идет о специальном субъекте, который, благодаря наличию у  него управленческих или властных полномочий либо других должностных возможностей, способен осуществить незаконные операции с наркотиками.

Совершение преступления данными лицами по УК РФ (в ред. 13.06.1996 г.) не являлось квалифицирующим обстоятельством. Полагаю, что включение этого  признака в число квалифицирующих  обстоятельств является обоснованным. Такая законодательная норма  делает более эффективной реальную борьбу с производителями наркотиков и торговцами, которые используют служебное положение.¹⁶

Положительно к этому  новшеству отнеслись теоретики  и практики уголовного права.

4. Совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего.

Основной причиной выделения  данных преступлений в квалифицированный  состав является необходимость стимулирования более жесткой борьбы государства  с распространением наркотиков, особенно когда это преступление совершается  в отношении подрастающего поколения, за которым будущее и которое  требует особой заботы со стороны  общества и государства. Эта новелла  уголовного закона безусловно повысит  эффективность защиты уголовно-правовыми  средствами интересов несовершеннолетнего  гражданина условий для нормального  физического, интеллектуального и  нравственного формирования его  личности. Несовершеннолетние в силу своих возрастных особенностей психофизического характера (доверчивость, эмоциональная  избыточность, обостренное стремление к самоутверждению) самостоятельно не могут оказать действенного сопротивления  негативному влиянию извне, тем  более, что в настоящее время  сбыт наркотиков приобретает определенные черты вовлечения в потребление. Несомненно, данные дополнения в уголовное  законодательство являются необходимыми нововведениями.

Субъектом преступления, совершенного в отношении заведомо несовершеннолетнего (п. «в» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ), согласно прямому указанию закона, является вменяемое лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста. В связи с этим возникает вопрос, как квалифицировать преступные деяния лица, не достигшего восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего. На основе действующего уголовного законодательства его деяния подпадают под признаки преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228.1 УК РФ.

По смыслу ч.1 ст. 20 УК РФ субъектом  преступного деяния, совершенного в  отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего  возраста является лицо, достигшее  ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста.

Возникает вопрос, почему субъектом  преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста. Разве лицо, достигшее возраста уголовной дееспособности, не осознает в полной мере характер и степень общественной опасности своих преступных действий в отношении заведомо несовершеннолетнего, своего сверстника? Почему тогда субъектом преступления в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, является шестнадцатилетний (яя), а не восемнадцатилетний (яя)? Если лицо, достигшее шестнадцати лет, сбывает наркотики своему сверстнику, то к нему может быть применено уголовное наказание, согласно санкции ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (простой состав), а к лицу, не достигшему четырнадцати лет, то – уже по п. «в» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (особо квалифицированный состав).

4. Отличия от  смежных составов преступления

1. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка, переработка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества (ст. 228 УК РФ)

Схожесть этих двух составов создает наибольшее количество проблем  при квалификации деяний. Они имеют  общий объект и предмет преступления. Таким образом, разграничение происходит по субъективной стороне, а точнее по наличию в деянии цели сбыта. Преступления, предусмотренные ст. 228, не предполагают цели сбыта, и даже исключают ее, в то время как состав, предусмотренный ст. 228.1, прямо указывает сбыт как одно из альтернативных преступных действий.

В рамках такого разграничения  также следует определить отличия  между изготовлением и производством, перевозкой и пересылкой, предусмотренными этими статьями.

Под незаконным изготовлением  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта, как указывалось ранее, следует  понимать совершенные в нарушение  законодательства Российской Федерации  умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих  растений, лекарственных, химических и  иных веществ получено одно или несколько  готовых к использованию и  потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Незаконным производством же наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов признается совершенные  в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств  или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного  оборудования, производство наркотических  средств или психотропных веществ  в приспособленном для этих целей  помещении, изготовление наркотика  партиями, в расфасованном виде)¹⁷. Таким образом, с одной стороны, Закон о наркотических средствах и психотропных веществах, так же как и Кодекс, проводит четкое различие между производством и изготовлением наркотиков и психотропных веществ, а с другой — разница между производством и изготовлением заключается только в серийности и масштабах производства. Безусловно, производство наркотиков всегда совершается с целью сбыта. Так же очевидно, что изготовление наркотических средств и психотропных веществ может совершаться как без цели сбыта, так и с целью сбыта изготовленных предметов. Толкование ст. 228 и 228.1 УК РФ требует сделать вывод, что изготовление с целью сбыта наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не может квалифицироваться по ст. 228.1, поскольку оценивать их как производство нельзя, а в ст. 228 УК РФ изготовление должно совершаться без цели сбыта наркотиков.

Незаконная перевозка - умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические  средства, психотропные вещества или  их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные  с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а  также в нарушение общего порядка  перевозки указанных средств  и веществ, установленного ст. 21 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах». А под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя¹⁸.

Таким образом, разграничение  между незаконной перевозкой и пересылкой осуществляется преимущественно в  зависимости от участия лица в самом процессе. В том случае, если лицо само осуществляет перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, то имеет место перевозка таких средств и веществ. В том же случае, если лицо использует средства почтовой связи или курьеров, не осведомленных о природе перемещаемого объекта, то речь будет идти уже о пересылке.

Также следует отметить, что в отличие от ст. 228 УК РФ в  ч. 1 ст. 228.1 УК РФ размер наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов не должен быть крупным. Это значит, что количество, объем и размеры предмета данного преступления могут быть любыми.

2. Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.2 УК РФ)

Данный состав преступления имеет более широкий предмет: он включает в себя не только наркотические  средства, психотропные вещества или  их аналоги, а так же растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо части растений, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, но также вещества, инструменты и оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, а также для культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ.

Также данные преступления различаются по виду состава преступления: нарушение правил оборота наркотических  средств и психотропных веществ  образует материальный состав, т.е. преступление закончено с момента утраты наркотических средств и психотропных веществ, иных предметов, перечисленных в диспозиции статьи. В связи с этим необходимо доказать причинно - следственную связь между нарушением установленных правил оборота наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем, и утратой этих предметов. Состав будет также оконченным тогда, когда нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств и психотропных веществ, повлекли полную или частичную утрату этих растений. Состав же, предусмотренный ст. 228.1, является формальным.

Эти преступления также можно  разграничить по форме вины: незаконные производство, сбыт и пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а так же растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо части растений, содержащие наркотические средства или психотропные вещества могут быть совершены только при наличии прямого умысла. Субъективная сторона состава, предусмотренного ст. 228.2 выражается как в форме умысла, так и в форме неосторожности. Лицо осведомлено о специальных правилах оборота наркотических веществ, осознает, что нарушает данные правила, которые оно обязано и могло соблюдать, и желает нарушить данные правила. Что касается отношения лица к преступным последствиям в виде утраты наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов, то к ним отношение может быть как умышленным, так и неосторожным.

Субъекты таких преступлений различны: в составе ст. 228.1 субъект может быть как общим, так и специальным, в то время как субъект нарушения правил оборота — специальный. Им является лицо, в обязанности которого входило соблюдение данных правил либо контроль за их соблюдением.

3. Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества (ст. 229 УК РФ)

При разграничении таких  составов преступлений, следует иметь  в виду, что не образует объективную  сторону преступления, предусмотренного ст. 228.1, лишь два способа приобретения наркотических средств или психотропных веществ — их хищение любым способом или вымогательство, поскольку указанные способы приобретения квалифицируются по ст. 229 УК РФ. Таким образом, если лицо приобрело наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги указанными выше способами, то деяние следует квалифицировать по ст. 229. при этом следует учесть, что хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ и действия по их последующим хранению, переработке, перевозке, пересылке, сбыту надлежит квалифицировать по статье 229 УК РФ, а также с учетом конкретных обстоятельств дела – по совокупности преступлений по статье 228 или по статье 228.1 УК РФ¹⁹.

4. Незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры (ст. 231 УК РФ)

В качестве предмета преступления закон называет запрещенные к возделыванию растения, коноплю, мак и другие растения, содержащие наркотические вещества.

Хотелось бы отметить крайне неудачную формулировку анализируемого состава преступления, и прежде всего  это касается определения предмета данного преступления. Если исходить из формальных показателей, то перечень запрещенных к возделыванию растений дан в постановлении Правительства  РФ от 3 сентября 2004 г. № 454 «О запрещении культивирования на территории Российской Федерации растений, содержащих наркотические вещества», в котором указаны только следующие растения, содержащие наркотические вещества: эфедра (растение вида Ephedra L); кактус, содержащий мескалии (растение вида Lophophora williamsii).

Перечень растений, содержащих наркотические вещества, установлен постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681 «Об утверждении Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации». Список I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в России запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, содержит следующий перечень наркотикосодержащих растений: каннабис (растение каннабис, конопля), кат (растение вида Catha edulis), кокаиновый куст, опийный мак (растение вида Papaver somniferum L), разные виды мака, не являющиеся опийным или масличным маком, но содержащие алкалоиды мака, включенные в списки наркотических средств и психотропных веществ, плодовое тело (любая часть) любого вида грибов, содержащих псилоцибин и (или) псилоцин.