Производство и сбыт наркотических средств и их аналогов

Термин настолько широк, что полезно определить то, что  не подпадает под понятие «сбыта». Примеры из Комментариев Г.Н. Борзенкова и В.М. Лебедева включают: избавление от этих средств и веществ путем  оставления их в определенном месте, выбрасывания в мусоросборник, инъекции наркотического средства или психотропного вещества одним лицом другому, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю, а не тому, кто производит инъекцию.

Если посредник приобретает  наркотические средства или психотропные вещества в количестве, соразмерном  с личным потреблением, на деньги потребителя  по его просьбе без приобретения прав на владение этими средствами или веществами, когда умыслом  охватывается лишь приобретение без  цели сбыта, в этом нет состава  сбыта. Определенный умысел в этих обстоятельствах  будет зависеть от таких факторов, как договоренность с потребителем на приобретение на этих условиях и  при этих обстоятельствах такого количества средства или вещества, приобретено ли оно для реализации потребителем, промышленного способа  изготовления, тары и было ли намерение  на повторный сбыт или приобретение осуществлено лицом, которое само не потребляет наркотические средства или психотропные вещества.⁵

В судебной практике существовали проблемы квалификации преступлений по ч.1 ст.228 и ч.1 статьи 228.1 УК РФ. Приведем пример из судебной практики.

Уголовное дело было возбуждено по факту незаконного сбыта наркотических  средств (марихуан) (наказание от 4 до 8 лет лешения свободы).

Адвокат по уголовным делам  вступил в делоперед допросом подзащитного в качестве подозреваемого. Затем в ходе сбора доказательств  со стороны защиты, проведения очных  ставок со свидетелями, приобщения к  материалам уголовного дел в качестве доказательств видеозаписи места  происшествия, было установлено несоответствие действительности обвинения в сбыте  наркотиков.

В дальнейшем  уголовное  дело было переквалифицированно на ч.1 ст.228 УК РФ (незаконное хранение без  цели сбыта). В результате правильно  выстроенной линии защиты в суде удалось добиться минимального наказания  в виде штрафа.

Дело рассматривалось  в августе – ноябре 2005 года.⁶

Часть первая (перечисленные  деяния в небольших размерах) влечет от 4 до 8 лет. Формально срок увеличивается: по действующему УК РФ, сбыт в небольших  размерах (часть вторая) наказывается от 3 до 7 лет. Но поскольку часть вторая на практике не работала, а небольшими размерами становятся признаваемые сегодня крупными и особо крупными, наказание за сбыт в небольших  размерах в действительности смягчается (действующая редакция части четвертой, карающей за особо крупный, а на самом  деле - любой размер, устанавливает  от 7 до 15 лет).

Субъект и субъективная сторона  преступления.

Субъектом преступления по статье 228.1 УК РФ является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективной стороной является наличие прямого умысла.

3. Квалифицированные  и особо квалифицированные виды  незаконных производства, сбыта  или пересылки наркотических  средств, психотропных веществ  или их аналогов, а также незаконных  сбыта или пересылки растений, содержащих наркотические средства  или психотропные вещества, либо  их частей, содержащих наркотические  средства или психотропные вещества

Квалифицированным и особо  квалифицированными видами преступлений являются:

1. Совершенные группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ) или организованной группой (п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ).

Данная группа должна состоять из двух и более лиц, все участники  группы – соисполнители, когда само посягательство осуществляется их объединенными, совместными усилиями, причем действия, охватываемые признаками объективной  стороны состава преступления, могут  выполняться каждым участником в  полном объеме либо даже частично и, когда  каждый участник группового преступления должен сознавать, что наряду с ним  в преступлении участвуют другие соисполнители, что их действия связаны  с его собственными и что само преступление совершается совместными  усилиями всех участников.⁷

В группе совершается примерно каждое третье преступление, связанное  с наркотиками. Однако число осужденных за групповые преступления составляет не более 5%. Причем подавляющее большинство  групп, привлеченных к уголовной  ответственности, состояло из двух человек.⁸

Когда ряд действий по незаконному  обороту наркотиков совершен одним  лицом, например, приобретение, хранение и сбыт, а затем лицо, купившее наркотик, совершает другие незаконные действия – перерабатывает его, то каждый субъект несет ответственность  только за свои действия.⁹

На характер распределения  ролей в посягательстве, совершаемом  группой лиц по предварительному сговору, влияют особенности конструкции  конкретных составов. При незаконном обороте наркотиков законодатель при  описании признаков объективной  стороны преступления формулирует  не один, а несколько возможных  вариантов совершения одного и того же посягательства. При существенных внешних (по объективным показателям) различиях этих деяний все они, тем  не менее, однородны по своему характеру  и отражают лишь различные методы посягательства на один и тот же объект охраны. Поэтому групповое  преступление налицо не только тогда, когда его участники выполняют  одинаковые деяния (только производство, только сбыт, только пересылку), но и тогда, когда по предварительной договоренности один из них производит, другой пересылает, а третий сбывает наркотики. В данном случае вариантом распределения ролей является совершение преступления (в конечном итоге сбыта наркотиков в корыстных целях) объединенными усилиями соучастников, когда действия любого из них, при рассмотрении в отрыве от действий других, не содержат всех признаков объективной стороны совершаемого преступления.¹⁰

09 июля 2009 г. Трусовский  районный суд г. Астрахани,  рассмотрев материалы уголовного  дела по обвинению гражданина  Н., в совершении преступления, предусмотренного  п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, гражданина П., в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, суд установил:

В ноябре 2008 г. П. вступил  в преступный сговор с Н. на незаконный сбыт, приобретенного Н. наркотического средства – героин. Согласно преступной договоренности П. и Н. должны были сбыть указанное наркотическое средство осужденному путем перекидывания его в условном месте на территорию исправительного учреждения. С этой целью П. по предварительному сговору с Н., имея умысел на незаконный сбыт наркотического средства, пришли к территории исправительного учреждения. Для удобства перекидывания Н. прикрепил сверток с героином к обломку кирпича и передал его П., чтобы тот непосредственно его перекинул, а сам отошел в сторону наблюдать за окружающей обстановкой. П. перекинул героин, прикрепленный к обломку кирпича для неустановленного следствием осужденного на территорию колонии. Однако, в момент совершения сбыта наркотического средства, они были замечены сотрудниками исправительного учреждения. П. был задержан, а Н. с места преступления скрылся, указанное наркотическое средство было обнаружено на территории колонии и изъято из незаконного оборота.

Суд приговорил:

П. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Н. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режимы. ¹¹

По общему правилу, от группы лиц по предварительному сговору  организованная группа отличается признаками устойчивости – постоянную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность  совершения преступных действий, относительную  непрерывность в совершении преступлений. Вместе с тем, данный признак во многом оценочный, включающий длительный срок существования преступной группы, постоянный состав участников, наличие межличностных  связей, иерархичность структуры  группы, в том числе наличие  ярко выраженного лидера, организатора преступной деятельности.

Уже из перечисленных характеристик  вытекают планирование преступной деятельности, распределение ролей, тщательный подбор соучастников, наличие отработанных каналов сбыта наркотических  средств.

Ряд авторов выделяют дополнительные признаки, отличающие организованную группу от группы лиц по предварительному сговору. Так, Д. В. Савельев указывает на предварительную соорганизованность организованной группы, когда каждый член группы должен сознавать, что он входит в организованную группу, участвует в выполнении части или всех взаимно согласованных действий и осуществляет совместно с другими участниками единое преступление. Отличие предварительной соорганизованности от сговора о совершении конкретного преступления проводится по установлению более прочных связей между членами организованной группы, поскольку согласование основных моментов будущего деяния происходит заранее, а не перед самым совершением преступления, как в группе лиц по предварительному сговору.¹²

Организованная группа отличается от группы, действующей по предварительному сговору, в достигаемом результате. Группа лиц по предварительному сговору  стремится совершить какое-либо конкретное преступление, объединяясь  для скорейшего достижения результата. Лидеры организованной группы стремятся  к созданию постоянного рынка  сбыта наркотиков. Для этого принимаются  меры по склонению к употреблению наркотиков новых лиц, организации  притонов для приема наркотиков, а  также к расширению источников поступления  и масштабов производства и распространения. Эта деятельность включает в себя конкретные звенья преступных, четко  отлаженных действий по изготовлению, производству, хищению наркотиков, их оптовой скупке, транспортировке  и сбыту.¹³

При доказанности совершения преступления организованной группой, члены которой изготавливали, хранили, перевозили или пересылали, сбывали  наркотические средства, все перечисленные  квалифицирующие признаки должны быть вменены каждому из них, вне зависимости  от того, что конкретно совершил любой из них. Сбыт и приобретение наркотика внутри группы не будет  иметь квалифицирующего значения.

Объем знаний организатора об основных элементах совершаемых  деяний может быть различным. Организатор  может не участвовать в совершении конкретного преступления, но поскольку он участвует в планировании той или иной операции, то он должен нести ответственность за любой возможный преступный результат, являющийся логическим окончанием преступления. Лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, несет ответственность за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом. Что касается остальных участников организованной группы, то каждый из вступивших в такую группу является не просто участником, а ее членом, независимо от места и выполняемых функций, отведенных ему при осуществлении планов преступной деятельности. Все члены организованной группы, независимо от выполняемых ими ролей, являются соисполнителями конкретного совершенного преступления.

Приговором Калязинского районного суда члены организованной группы, в состав которой входили жители Тверской области Сергей Кантаржи, Виктор Опаленник, Дмитрий Довженко, Андрей Захаров, Сергей Нирода, признаны виновными в совершении ряда преступлений связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Установлено, что в период с мая по ноябрь 2009 г. Членами организованной преступной группы на территории Калязинского, Кашинского, Бежецкого районов Тверской области, Угличского района Ярославской  области совершено 18 преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «а, г» ч. 3 ст. 228.1 (хранение наркотического средства марихуана, покушение на сбыт наркотического средства героин в крупном и особо крупном размере) УК РФ. Преступная деятельность указанных лиц была пресечена работниками правоохранительных органов, предлагаемые к реализации наркотические средства массой 733,26 г изъяты из незаконного оборота.

С учетом мнения государственного обвинителя члены организованной преступной группы приговорены к лишению  свободы на срок от 17 до 10 лет со штрафом от 200 до 100 тысяч рублей¹⁴.   

2. Совершенные в крупном (п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ) и особо крупном размере (п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ).

Размер наркотических  средств имеет принципиальное значение для уголовной ответственности  за незаконный оборот наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов. Понятие размера определяется в каждом конкретном случае, исходя из количества, свойств, степени воздействия наркотиков на организм человека, с учетом разработанных рекомендаций Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве РФ. Степень активности наркотического средства устанавливается с помощью экспертизы.

Согласно примечанию 2 ст. 228 УК РФ крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а так же крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, утверждаются Правительством РФ.

Салехардским городским  судом вынесен приговор в отношении Сергея Шурухина и Александра Казаева.

 Установлено, что Шурухин, Казаев и неустановленное следствием лицо вступили в предварительный сговор о том, что неустановленное лицо должно незаконно приобретать наркотическое средство – марихуану и поставлять ее с территории Белоруссии на территорию ЯНАО (Ямало-Ненецкий автономный округ), а Шурухин и Казаев сбывать полученный наркотик в г. Салехарде.

Неустановленное лицо незаконно  приобретало в г. Гомеле марихуану  массой не менее 264 г и передало с целью последующего сбыта ее Шурухину. Последний перевез наркотик, скрыв его от таможенного контроля, через границу РФ и доставил железнодорожным транспортом до поселка Харп.