Предмет доказывания

        а) названные обстоятельства учитываются при выборе санкции  среди 

¹ Сборник  постановлений Пленума Верховного Суда РФ, 1995 г., с. 197.

установленных законом альтернатив, но в пределах конкретной санкции (примером может служить любая из статей Особенной части УК, так как все из них содержат альтернативу в выборе санкций). Причем, сроки и размер наказаний не могут превышать трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания (или размера), при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличение других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления) и «к» (оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему) ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств;

б) обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК и иные обстоятельства, характеризующие  личность обвиняемого, служат основанием к освобождению лица от уголовного наказания с заменой его принудительными мерами медицинского характера (п. 2 ст. 22 УК);

в) обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК, иные обстоятельства, характеризующие  личность, обосновывают выбор санкции  ниже низшего предела, установленного законом для данного преступления или применения условного осуждения: ст. 64 УК (назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено законом) и ст. 73 УК (условное осуждение). В статьях, указанных, в частности, ст. 64 УК определяет основания для такого смягчения наказания. Таковыми признаются «исключительными обстоятельства». Следует отметить, что в УК недостаточно четко определено содержание указанного термина. В п. 1 ст. 64 УК указаны некоторые из них, обуславливая связь указанных обстоятельств с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления, а также другими обстоятельствами, существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления. При этом в п. 2 ст. 64 УК содержится оговорка, что исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств. На практике это понятие истолковывается в двух аспектах. Во-первых, сюда относятся обстоятельства, устанавливающие особые заслуги обвиняемого перед обществом и государством при отсутствии в деле отягчающих обстоятельств. Во-вторых, сюда относится совокупность смягчающих обстоятельств, примерных перечень которых дан в ст. 61 УК, а некоторые из них указаны в п. 1 ст. 64 УК.

г) лицо признается полностью утратившим общественную опасность не требующим исправления и перевоспитания и не подлежащим поэтому уголовному наказанию, ни заменяющим его мерам: освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК); в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК); в связи с изменением обстановки (ст. 77 УК); в связи с истечением сроков давности (ст. 78 УК). Для всех этих статей характерно следующее: все они в качестве условия применения указанных норм  предусматривают совершение лицом преступления небольшой тяжести (таковыми признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает двух лет лишения свободы), а ст. 77 УК дополнительно, кроме того, совершение преступления средней тяжести (таковыми признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает пяти лет лишения свободы). В ст. 75 УК кроме выше указанных условий содержатся дополнительно еще и такие как: добровольная явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, возмещение причиненного ущерба.

        В соответствии с  п. 3 ст. 68 УПК исследуются и обстоятельства, характеризующие поведение потерпевшего, связанное с событием преступления, с тем, чтобы дать оценку его правомерности. Обстоятельством, смягчающим ответственность обвиняемого, могут быть, в частности, по делам о преступлениях против личности действия потерпевшего, провоцирующие драку; по делам об автотранспортных преступлениях – переход потерпевшим улицы в неположенном месте и тому подобное. «В случаях, когда при квалификации деяния необходимо исследовать роль потерпевшего в возникновении и развитии драки и тому подобное, существенной является сравнительная характеристика возраста, физической силы, агрессивных привычек обоих участников».¹

        Существенны также и обстоятельства, связанные с личностью потерпевшего и увеличивающие их общественную опасность, в том числе: малолетие потерпевшего (до 14 лет) или преклонный возраст (то есть пенсионный); физическое или психическое принуждение, недостатки, болезненное состояние; нахождение на иждивении виновного, подчинение ему по службе и тому подобное, если эти обстоятельства были использованы при совершении преступления. Подлежат выяснению также обстоятельства, устанавливающие, что согласие потерпевших, на которое ссылается обвиняемый, было мнимым, связано с особенностями психического развития или неправильной оцени ситуации.

        При наличии данных о судимости выясняются обстоятельства, существенные для решения вопроса  о признании лица особо опасным  рецидивистом. «Совокупность этих обстоятельств обосновывает вывод о том, является ли лицо злостным преступником, представляющим общественную опасность и упорно не желающим встать на путь исправления».² Более того, в предмет доказывания входят и обстоятельства, устанавливающие отсутствие предусмотренных законом условий для такого решения (совершение предыдущих преступлений до 18 лет, снятие судимости, изменение квалификации содеянного по предыдущему приговору и так далее).

        Наличие в УК оценочных  понятий обусловливает вывод  о необходимости включения в соответствующих случаях в предмет доказывания установление обстоятельств, соответствующих понятиям «злостность», «упорное нежелание встать на путь исправления», «малозначительность», «случайное стечение обстоятельств», «организованная группа», «чистосердечное раскаяние», «низменные  побуждения»,  «особая жестокость»  и  другие.  Во всех  этих  случаях

¹ Бюллетень  Верховного Суда РФ, 1994 г., № 6, с. 14.

² Бюллетень  Верховного Суда РСФСР, 1984 г.. № 4, с. 9.

нельзя  ограничиваться утверждениями в общей форме, о наличии или отсутствии соответствующих обстоятельств, но конкретно мотивировать в обвинительном заключении, приговоре, определении, постановлении этот вывод путем описания конкретных оснований для него. Например, чистосердечное раскаяние требует на только вербального, но и объективного подтверждения; оно должно доказываться фактами пост криминального поведения.

        Не является новым  и положение вновь принятого  Уголовного Кодекса об ответственности  лиц, совершивших преступление в  состоянии опьянения, вызванного употребление алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ. В соответствие с положениями ст. 23 УК указанные лица подлежат уголовной ответственности.

        Имеется в виду обычное (не патологическое) алкогольное опьянение (также и наркотическое), которое не может рассматриваться в рамках невменяемости, поскольку отсутствует медицинский критерий, то есть наличие у лица психического заболевания, парализующего или существенно ограничивающего способности его сознания и воли. Все это не позволяет отождествлять опьянение с разновидностью психического заболевания.

        В законодательстве ряда стран, особенно придерживающихся англосаксонской системы права, содержатся указания на освобождение от ответственности лица, совершившего преступление в состоянии опьянения, если прием алкоголя произошел против его воли, например, насильственного или путем обмана.

        Такие обстоятельства могут быть учтены и российским судом, хотя уголовный закон не регламентирует подобное положение.

2.4. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ХАРАКТЕРИЗУЮЩИЕ ХАРАКТЕР, РАЗМЕР УЩЕРБА, ПРИЧИНЕННОГО ПРЕСТУПЛЕНИЕМ

        Задача уголовного судопроизводства состоит не только в раскрытии преступления и изобличения  виновных, но и в защите имущественных  прав и законных интересов лиц, пострадавших от преступлений. Ее успешному решению и служит институт гражданского иска в уголовном процессе.

        В соответствии с  п. 4 ст. 68 УПК должны быть установлены  наличие ущерба (морального, физического, материального), причинная связь  между содеянным и ущербом, размер материального ущерба, наличие и местонахождение имущества, которое может быть обращено в возмещение ущерба. В прямой связи с этим находится требование, чтобы в описательной части обвинительного заключения (и приговора) содержалось указание на последствия преступления (ст. ст. 205, 314 УПК). Поскольку п. 4 ст. 68 УПК не упоминает о последствиях в качестве существенного элемента события, а необходимость их включения не вызывает сомнений, очевидно, что соответствующее требование выражено именно в п. 4 ст. 68 УПК. Более предпочтительным представляется включение последствий в перечень элементов события преступления (п. 1 ст. 68 УПК) и ограничение п. 4 только обстоятельствами, связанными с характером и размерами материального ущерба. Частичное дублирование понятий означало бы «двойному» значению указанных обстоятельств по делу и их последовательному использованию для обоснования решения.

        Таким образом, п. 4 ст. 68 УПК несет «двойную» нагрузку: обеспечивает доказывание перечисленной  в нем совокупности обстоятельств  и как элементов события -  оснований для уголовно-правовой квалификации, и как оснований для решения гражданско-правовых вопросов.

        В последнем случае, помимо характера и размера ущерба, выясняется: имелись ли действия, причинившие  ущерб, имелась ли причинная связь между данными действиями и нанесенным ущербом, совершил ли эти действия обвиняемый и предвидел ли он (или должен ли был предвидеть) последствия своих действий. При этом необходимо учитывать, что обстоятельства, обосновывающие вывод о причинении последствий, исследуются для того, чтобы определить, есть ли состав преступления в действиях обвиняемого (п. 2 ст. 68 УПК). Поэтому они обычно не влекут специального доказывания применительно к решению гражданского иска.

        Гражданский иск  в уголовном процессе – это требование лица, понесшего материальный ущерб от преступления, его представителя и прокурора к обвиняемому или к лицам, несущим материальную ответственность за дейтсвия обвиняемого о возмещении ущерба, рассматриваемое совместно с уголовным делом.

        Для разрешения гражданского иска в уголовном деле кроме материально-правовых оснований, необходимы еще и процессуальные предпосылки, как-то:

а) наличие уголовного дела;

б) предъявление в уголовном деле гражданского иска;

в) отсутствие отказа в иске, постановленного  в порядке гражданского судопроизводства;

г) отсутствие вступившего в законную силу приговора суда, вынесенного  по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или определение суда о принятии иска от истца, либо об утверждении мирового соглашения сторон;

д) предъявление гражданского иска лицом, обладающим процессуальным правом и  дееспособностью.

        Следует отметить, что интересы защиты имущественных прав лиц, пострадавших от преступления требуют применения в уголовном судопроизводстве различных правовых форм возмещения причиненного преступлением материального ущерба. Таковыми, помимо гражданского иска, являются:

        а) уголовно-правовая реституция;

        б) взыскание ущерба по инициативе самого суда;

        в) возложение обязанности  загладить причиненный вред.

Самой распространенной формой является гражданский  иск (около 50%).

        В предмет доказывания  по гражданскому иску в уголовном деле, не зависимо от того, является ли требование о возмещении ущерба основным или регрессивным, необходимо включить следующие обстоятельства:

        а) основание гражданского иска;

        б) размер гражданского иска;

        в) лицо, которому преступлением  причинен материальный ущерб, и лицо, которое может быть признано гражданским истцом;

        д) вину гражданского ответчика в причинении обвиняемым материального ущерба;

        ж) имущественное  положение гражданского ответчика;

        з) имущественное  положение обвиняемого.

        Круг фактов, входящих в предмет доказывания по гражданскому иску всегда является неизменным, он может меняться в зависимости от конкретных обстоятельств дела, в том числе от того, является ли требование о возмещении ущерба основным или регрессивным. Однако в общем виде предмет доказывания по гражданскому иску в уголовном деле представляет собой совокупность фактов, подлежащих установлению для правильного разрешения гражданского правоотношения, а также для быстрого и полного возмещения материального ущерба, причиненного преступлением.