Должностные преступления

    Спорным в уголовно-правовой науке является важный вопрос о том, совершаются  ли деяния при должностных преступлениях  в пределах служебной компетенции, т.е.  непосредственно по службе (I точка зрения), либо возможно наличие  должностного  преступления и в  тех случаях, когда виновный лишь использует своё служебное  положение  в широком смысле слова, не совершая при этом непосредственно действий по  службе (II точка зрения). ²³

    Сторонники  первой точки зрения, оспаривая возможность  совершения  должностного преступления вне сферы служебных обязанностей виновного полагают,  что должностное  преступление может быть совершено  лишь тогда, когда лицо выполняет  такие действия, которые находятся  в рамках его служебной деятельности,  непосредственно вытекают из его  полномочий, прав и обязанностей. Например: действия  директора государственной  фабрики, который, используя предоставленное  ему по службе право найма, оформляет  на работу своего родственника, заведомо  непригодного для её выполнения.

    Сторонники  второй точки зрения допускают в  отдельных случаях совершение  должностного преступления и не в  связи с выполнением обязанностей по службе, но с  использованием своего должностного положения. Следовательно, состав получения  взятки будет иметься  и тогда, когда лицо получает её за воздействие в интересах  взяткодателя на другое должностное лицо. В принципе эта точка зрения представляется  более правильной.

    Однако  данный вопрос нельзя решать однозначно. Действительно, по общему  правилу, должностные преступления возможны только тогда, когда речь идет о  совершении деяния в сфере служебной  деятельности должностного лица и формально  в  пределах тех полномочий, которые  на него возложены. При этом необходимо учитывать  вид должностного преступления. Некоторые из этих преступлений (такие, как должностной подлог и халатность) требуют совершения действий или  бездействия только  в сфере  служебной деятельности и только таких, которые охватываются полномочиями  лица либо непосредственно вытекают из них. Другие же преступления (например: получение взятки и злоупотребление  служебным положением) чаще всего  также  предполагают совершение действия в пределах полномочий по службе виновных лиц, но  могут быть совершены  и вне их. В последнем случае виновный использует своё  служебное  положение в широком смысле, свой служебный авторитет, служебные  связи и  возможности, существующие благодаря занимаемому должностному положению, чтобы  оказать влияние  на других лиц.

    2. Эти преступные деяния совершаются вопреки (во вред) интересам службы. Этот признак, понимаемый как совершение действия или бездействия, которые препятствуют нормальному функционированию тех или иных звеньев государственной и исполнительной власти, осуществляются не на основе и не во исполнение законов и других нормативных актов, не вызывает особых разногласий в работах о должностных преступлениях. Деяние признаётся совершённым вопреки интересам службы во всех тех случаях, когда оно объективно противоречит как общим задачам и требованиям,  предъявляемым к государственным органам в целом, так и задачам, которые выполняют отдельные звенья государственного органа. В связи с тем, что деяние будет совершено вопреки интересам службы и тогда, когда оно нарушает установленные принципы и методы работы органов государственной службы и органов местного самоуправления.  Этот признак сохраняется и в случаях совершения должностным лицом таких действий,  которые продиктованы ложно понимаемыми им интересами ведомства или организации. В подобных случаях у лица может не только отсутствовать стремление причинить вред  нормальной работе того или иного звена,  но даже иметься ошибочное представление о полезности этих действий для организации, где он работает. Однако такое ложное  представление лица, руководствующегося узковедомственными интересами, не лишает  совершаемых им действий общественной опасности и не устраняет их оценки как противоречащих интересам службы. Вместе с тем, при оценке этого признака     объективной стороны должностного преступления следует иметь ввиду, что действия  должностного лица по службе, вызванные подлинной служебной либо производственной  необходимостью не могут быть при определённых условиях расценены как совершаемые вопреки интересам службы, хотя им при этом был причинён определённый ущерб. Новый УК РФ в число обстоятельств, исключающих преступность деяния ввел обоснованный риск (ст.41УК РФ), а вынужденное нарушение положений и инструкций для предотвращения  более серьёзного вреда должно оцениваться как крайняя необходимость (ст. 39 УК РФ), при условии, что будут соблюдены условия правомерности применения крайней необходимости и обоснованного риска.  
 

    2.3 Получение и дача взятки (ст. 290,291 УК РФ) 

    В советский период российской истории  регламентировалась ответственность  за получение взятки, дачу взятки, посредничество во взяточничестве и провокацию взятки. По новому УК РФ (1996 г.) понятие "взяточничество" охватывает два преступления: получение  взятки (ст. 290 УК) и дачу взятки (ст. 291 УК). Специальной статьи, говорящей  об ответственности за посредничество во взяточничестве, в Кодексе нет. Провокация взятки (ст. 304 УК) отнесена к числу преступлений против правосудия. ²⁴

    Необходимым  признаком  этого  преступления  является  предмет  преступления – взятка (любая незаконная  выгода  имущественного  характера). Объектом    получения взятки  являются  общественные  отношения,  обеспечивающие  нормальную и законную  деятельность  органов государственной власти,  государственной службы  или органов местного  самоуправления.

    Объективная  сторона  этого преступления  заключается в получении должностным лицом лично или через посредника  взятки  за  действия (бездействие)  в пользу  взяткодателя,  если  такие входят  в служебные полномочия  должностного  лица  либо  оно в силу  должностного  положения может способствовать  такому  деянию, а равно за  покровительство или попустительство по  службе. Если  взятка  была  получена  через посредника,  то  должно  быть  доказано,  что имущественную выгоду,  предоставляемую через посредника,  должностное лицо  воспринимает  именно  исходящую от  взяткодателя,  действующего  через посредника.

    Особо квалифицированными видами получения  взятки (ч. 4 ст. 290) закон считает совершение этого деяния:

    а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

    б) неоднократно;

    в) с вымогательством взятки;

    г) в крупном размере.

    В связи с этим деяния, предусмотренные  в ч. 1 ст. 290, считаются преступлениями средней тяжести, в ч. 2 и 3 ст. 290 - тяжкими, а в ч. 4 ст. 290 - особо тяжкими  преступлениями. Так же, как и  другие преступления против государственной  власти, интересов государственной  службы и службы в органах местного самоуправления, получение взятки является посягательством на нормальную деятельность публичного аппарата управления. Однако с учетом характера преступления можно отметить некоторые специфические  особенности его непосредственного  объекта.

    В новом законе отчетливо подчеркнут имущественный характер предмета взятки. Получение должностным лицом  различного рода услуг нематериального  характера взяточничеством не признается. В соответствующих случаях эти  действия можно рассматривать как  злоупотребление должностными полномочиями.

    Имущественные ценности (услуги) могут быть переданы (предоставлены) как самому должностному лицу - получателю взятки, так и членам семьи либо другим лицам, близким  взяточнику, а также могут быть непосредственно перечислены в  банк на счет взяткополучателя. В практике были случаи, когда взяткодатель открывал в банке счет на предъявителя и  в качестве взятки вручал должностному лицу сберегательный (депозитный) сертификат.

    Должностное положение лица определяет не только его юридические возможности, связанные  с кругом прав и обязанностей по занимаемой должности, но и фактические  возможности, вытекающие из авторитета занимаемой должности в государственном  органе, органе местного самоуправления, государственном или муниципальном  учреждении, Вооруженных Силах, иных войсках и воинских формированиях, а также из служебных связей должностного лица. Пользуясь ими, должностное  лицо может за вознаграждение оказать  влияние, так или иначе способствовать совершению (несовершению) выгодного  для взяткодателя действия другим должностным  лицом, возможно, ничего не знающим  об этом вознаграждении. Такими лицами могут быть также консультанты, референты, секретари, помощники ответственных  должностных лиц, начальники канцелярий, инспекторы и т.п. должностные лица, которые сами не принимают окончательных  решений по вопросам, интересующим взяткодателей, но от совершаемых ими  действий по службе, подготовленных документов и иной информации в значительной степени зависит суть решения, принимаемого другим должностным лицом.

    Вместе  с тем законодательством разрешено  дарение государственным служащим и служащим органов муниципальных  образований "обычных подарков, стоимость  которых не превышает пяти установленных  законом минимальных размеров оплаты труда". Принятие такого подарка  не влечет никакой ответственности  и не заслуживает даже морального осуждения. "Обычный подарок", не влекущий никакой ответственности  как для должностного лица, его  принявшего, так и для вручившего подарок лица, отличается от взятки не только относительно небольшим размером. Независимо от размера этого "обычного подарка", он должен, по нашему мнению, расцениваться как взятка в следующих  случаях:

1. если имело место вымогательство этого вознаграждения;
2. если вознаграждение имело характер подкупа;
3. если вознаграждение передавалось должностному лицу за незаконные действия (бездействие).

    Теперь  рассмотрим  ст. 291 УК  - дача  взятки. Взятка  даётся  должностному  лицу  лично  или  через  посредника  за  совершение  действий (бездействия)  в  интересах  дающего. Объективная  сторона  состоит  в  предоставлении  взяткодателем  лично  или  через  посредника  имущественной  выгоды (взятки) должностному  лицу  за  совершение  последним  действий  в  пользу  взяткодателя  с  использованием  своих  служебных  полномочий. Содержание  признаков, которые  образуют  объективную  сторону  данного  преступления, в  том  числе  понятие  взятки, аналогичны  тем, что  мы  рассматривали  выше, при  получении  взятки. Взятка, согласно ст.192 УК, вручается взяткодателем  лично  или  через  посредника. При  этом  оценка  действий  посредника  может  быть  двоякой: в  случае, когда  посреднику  неизвестно, что  он  передаёт  именно  взятку,  ответственность  его  вообще  исключается. Если  же  посреднику  известно, что  он  вручает  по  просьбе  взяткодателя  должностному  лицу  взятку, налицо  с  его  стороны  участие  в  даче  взятки (ст. 33 и ст.291 УК).

    Дача  взятки (ст. 291 УК РФ) состоит в незаконном вручении, передаче материальных ценностей или предоставлении выгод имущественного характера должностному лицу лично или через посредника за совершение действий (бездействия), входящих в служебные полномочия должностного лица, в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, или за способствование должностным лицом в силу занимаемого положения совершению действий (бездействия) другим должностным лицом, либо за общее покровительство или попустительство по службе взяткодателю или представляемым им лицам - наказывается штрафом в размере от пятнадцатикратной до тридцатикратной суммы взятки, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом в размере десятикратной суммы взятки.²⁵

      Получение взятки не может  состояться, если не было дачи  взятки. Соответственно, не может  состояться оконченное преступление  дачи взятки, если материальные  ценности или выгоды имущественного  характера, являвшиеся предметом  взятки, не были приняты должностным  лицом. Поэтому предложение должностному  лицу материальных ценностей  или имущественных выгод, оставление  ценностей в столе или в  одежде должностного лица, отправление  по почте в письме или посылке  и даже передача их родственникам  должностного лица или посреднику  во взяточничестве со стороны  должностного лица, если за этим  не последует принятие последним  взятки, нужно квалифицировать не  как оконченное преступление, а  как покушение на дачу взятки.

    Таким образом, дача взятки является своеобразным необходимым соучастием в получении  взятки, в отличие от других случаев  соучастия в этом преступлении против интересов публичной службы, выделенных в самостоятельный состав преступления.

    Путем дачи взятки субъект может склонить должностное лицо к совершению заведомо противозаконного действия (бездействия) по службе, которое само по себе является преступлением. В этих случаях он должен нести ответственность не только за дачу взятки, но и за соучастие (подстрекательство) в преступлении должностного лица.

    В качестве взяткодателя могут выступать  частные лица, лица, выполняющие  управленческие функции в коммерческой или иной организации, и должностные  лица, что не имеет значения для  квалификации дачи взятки. Должностное  лицо или лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, предложившее подчиненному ему по службе работнику добиваться желаемого действия или бездействия  путем дачи взятки, несет ответственность  как взяткодатель, а работник, договорившийся о выполнении за взятку обусловленных  действий и вручивший взятку, должен нести ответственность как соучастник дачи взятки.