Сравнительный анализ правового статуса холдинговых объединений и финансово-промышленных групп

     Формирование  имущества обществ, создаваемых  в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

     Государственная регистрация обществ, созданных  в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов.

     Реорганизация в форме слияния - создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних²⁹. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта. Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и законом к учредительному договору.

     В случае принятия общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

     Единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к обществу, созданному в результате слияния, в соответствии с передаточными актами.

     Реорганизация в форме преобразования — преобразование юридического лица одного вида в юридическое  лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы). При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

     Реорганизация в форме разделения — прекращение  общества с передачей всех его  прав и обязанностей вновь создаваемым  обществам. При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Реорганизация в форме разделения юридических лиц разных организационно-правовых форм — не допускается.

     Реорганизация в форме выделения — создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом³⁰.

     Реорганизация в форме присоединения — прекращение  одного или нескольких обществ с  передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. При присоединении  одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом. Реорганизация в форме присоединения юридических лиц разных организационно-правовых форм — не допускается.

     Ликвидация юридического лица - это полное прекращения коммерческой деятельности юридического лица, без передачи правопреемнику всех прав и обязательств.

     Согласно  гражданскому кодексу решение о  реорганизации или ликвидации относится  к исключительной компетенции его  общего собрания. Т.е. для того, чтобы ликвидировать юридическое лицо необходимо единогласное согласие всех его участников³¹.

     Ликвидировать юридическое лицо можно на следующих основаниях:

1. Единогласное  решение участников,

2. Решение  суда – принудительно.

      Принудительно на основании решения суда юридическое лицо может быть ликвидировано только в случаях, прямо указанных в ГК РФ:

1. осуществление  предпринимательской деятельностью  без лицензии;

2. осуществление  деятельности запрещенной законом;

3. неоднократное  грубое нарушение законодательства  при осуществлении предпринимательской  деятельности;

4. признание  судом недействительности регистрации  юридического лица;

5. банкротство.

     Законодательство  предусматривает два вида ликвидации: добровольную и принудительную.

     Добровольно юридическое лицо может быть ликвидировано  по решению его учредителей или  органа юридического лица, уполномоченного  учредительными документами. Добровольная ликвидация АО, ТОО, ТДО и производственного  кооператива может быть произведена только по решению общего собрания их участников.

     Добровольная  ликвидация полного и коммандитного  товариществ, а также общественного  объединения и потребительского кооператива производится по решению  общего собрания их участников или  уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

     Добровольная  ликвидация учреждения производится по решению его органа, если он уполномочен  на то учредительными документами. Помимо этого учреждение может быть ликвидировано по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа.

     Может быть интересен сравнительный анализ правовых аспектов ликвидации юридического лица и реорганизации юридического лица, например, в форме присоединения. Ведь в результате обоих вариантов присоединяемая фирма прекращает свое существование. Этот анализ проведем на примере 2 организаций.

     Юридическое лицо (ООО «Луч») с единственным иностранным  учредителем (участником) планирует прекратить деятельность в срок до 1 марта 2011 года с передачей всех активов ООО «Риск».

     Рассматриваются два варианта прекращения деятельности: путем ликвидации (при этом активы продаются заинтересованному лицу (ООО «Риск») и путем реорганизации в форме присоединения к заинтересованному лицу (ООО «Риск»). Представим сравнительный анализ в ликвидации юридического лица (ООО «Луч») и реорганизации в форме присоединения (ООО «Луч» присоединяется к ООО «Риск») в виде таблицы 3 (Приложение 3).

     Выводы  по юридическим аспектам:

     Исходя  из проведенного анализа ликвидации ООО «Луч» и присоединения (как  одна из форм реорганизации) ООО «Луч»  к ООО «Риск» наиболее подходящим вариантом считаем реорганизацию  в форме присоединения. Преимущество присоединения подтверждается следующими обстоятельствами:

     1. Присоединение возможно осуществить  в пределах 1-го месяца. Ограничений  в сроках в отличии от ликвидации  не установлено.

     О начале процедуры ликвидации необходимо заявить не позднее 3 дней с момента  принятия решения учредителем общества и завершить не ранее чем через 2 месяца после опубликования в печати о ликвидации.

     Средняя стоимость в городе Самаре услуг  по госрегистрации ликвидации и/или  реорганизации в специализированных фирмах – от 10000 руб. и более.

     2. Отчуждение всех активов и  пассивов одному обществу (ООО «Риск»), даже если оно оформлено несколькими сделками, влечет признание данной сделки продажей предприятия (имущественного комплекса). Такая сделка подлежит государственной регистрации. Отсутствие государственной регистрации такой сделки позволяет считать ее ничтожной и влечет риск применения по иску заинтересованного лица (в том числе и налогового органа) в судебном порядке последствий недействительности сделки.

     3. Ликвидация в отличии от присоединения  влечет дополнительные расходы по выплате выходных пособий работникам в связи с сокращением в размере среднего месячного заработка, а также сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не выше 2-х месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний заработок сохраняется за уволенным в течении 3-го месяца со дня увольнения по решению органа служба занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен. А расположение трудового договора без предупреждения о ликвидации с согласия работника (по собственному желанию, перевод и прочее) влечет дополнительные расходы в размере 2-х месячного среднего заработка.

     При ликвидации увольнения работников влечет полный расчет с работниками (отпускных и прочее), а при присоединении – сроки и порядок начисления отпускных, зарплаты не прерываются и не изменяются.

     4. Государственная регистрации общества  влечет уплату госпошлины в  размере 400 рублей, государственная  регистрация присоединения не предусматривает уплату госпошлины.

     5. Как ликвидация, так и присоединение  потребует от  обществ получения  предварительного согласия антимонопольного  органа. Срок для рассмотрения  ходатайств антимонопольным органом  – до 30 дней.

     6. Как ликвидация, так и присоединение влечет налоговую проверку.

     7. Как ликвидация, так и присоединение  влечет исключение ООО «Луч»  из реестра лиц, осуществляющих  деятельность в области таможенного  дела.

     8. В отличие от ликвидации в  результате присоединения у ООО «Риск» образуется два участнику (учредителя) общества.

       

 

Список  использованной литературы 

     1. Конституция Российской Федерации  (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных  Законами Российской Федерации  о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2009. № 4. Ст. 445.

     2. Налоговый кодекс РФ часть  2 от 05.08.2000 N 117-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2000 N 26. Ст. 2586.

     3. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.94 № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

     4. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности».

     5. Указ Президента РФ от 01.04.1996 N 443 «О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп» // СЗ РФ.  1996. N 15/ Cт. 1573. 

2. Научная и учебная  литература,

публикации  в периодических  изданиях 

     6. Бандурин А.В., Зинатуллин Л.Ф.  Экономико-правовое регулирование  деятельности корпорации в России: Монографии. М., 2000.

     7. Беляев О.А. Предпринимательское право России: Курс лекций. ЗАО «Юстицинформ», 2006.

     8. Гущин В.В. Корпоративное право:  Учебник для юридических вузов  / В.В. Гущин, Ю.О. Порошкина,  Е.Б. Сердюк. М.: Эксмо, 2006.

     9. Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление. Обнинск, 1996.

     10. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательства права. М. 2007.

     11. Ленский Е.В, Цветков В.А. Финансово-промышленные  группы Российской Федерации:  полученный опыт и прогностические  тенденции дальнейшего развития. М., 1999.

     12. Михайлов Н.И. Комментарий к  Федеральному закону «О финансово-промышленных  группах». М., 2004.

     13. Пахомова Н.Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений. Издательство «Налоги и финансовое право», 2005.

     14. Петухов В.Н. Комментариев к  Федеральному закону «О финансово-промышленных групп». М.: Юстицинформ, 2002.