Способы обеспечения обязательств

4. В случаи продажи публичных торгов заложенного имущества, а также в случае  когда его реализация оказалось не возможной.

            При прекращении залога  в следствии исполнения обеспеченного им обязательства, либо по требованию залогодателя, залогодержатель обязан немедленно  возвратить заложенное имущество залогодержателю.

При согласии сторон обеспечение предпринимательского договора залогом может

быть оговорено в договоре об основном обязательстве (долге) или же закреплено

отдельным соглашением. В любом случае, залоговое обязательство должно быть закреплено письменно, иначе оно теряет свою действительность.

          Таким образом, договорная основа возникновения залога требует лишь согласия сторон, а для возникновения залога в силу закона необходимо наступление

определенных обстоятельств, предусмотренных законом. В частности, залоговое

обязательство возникает в договоре купли-продажи: с момента передачи товара

покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, считается  находящимся

в залоге у продавца для обеспечения исполнения обязательства по оплате товара, если договором не предусмотрено иное (п. 5 ст. 488 ГКРФ).

Согласно ч. 2. п. 3. ст. 334 ГК РФ, правила о залоге, возникающем в силу

договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании

закона, если законом не установлено иное. Говоря о способах возникновения залога, стоит отметить, что Гражданский кодекс РФ содержит новый институт удержания кредитором имущества должника до исполнения последним обязательств по оплате этой вещи или возмещению связанных с этой вещью издержек и других убытков. В последствии право удержания может перерасти в право залога, которое возникает не из договора либо закона, а из факта нахождения у кредитора имущества должника (ст. 359 ГКРФ). При этом, если требование возникает из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели, обеспечение такого требования возможно удержанием имущества, которое не связано с возникновением данного требования.

По сравнению с большинством других способов обеспечения исполнения

обязательств залог имеет одну очень существенную особенность – он носит

вещно-правовой характер. Задаток, банковская гарантия, поручительство, неустойка относятся к способам обеспечения исполнения обязательств, не имеющим характера вещных правоотношений. Во всех перечисленных случаях обеспечение строится на доверии кредитора к личности должника либо третьего лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником своего обязательства перед кредитором. Залог строит защиту прав кредитора на основе риска должника утратить определенные вещные права в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, что придает данному способу обеспечения обязательств свойства, которые позволяют рассматривать его в качестве вещно-правового способа обеспечения исполнения обязательств.

Установление особого права на имущество залогодателя в сочетании с преимущественным перед другими его кредиторами правом обратить взыскание на

предмет залога делают залог одним из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств. Следует также учитывать, что в наших условиях

приватизированное жилье зачастую является единственным достаточно ценным

имуществом, заложив которое гражданин может получить первоначальный капитал

для предпринимательской деятельности. Кроме того, получение кредита на покупку жилья с последующим залогом этого жилья – один из реальных путей решения жилищной проблемы. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом обеспечиваются основной долг, расходы кредитора, связанные с содержанием имущества, с оплатой процентов, с организацией публичной распродажи имущества и прочие убытки кредитора, если они

проистекают от неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного залогом. Прочие требования кредитора, хотя бы к

тому же должнику, но по обязательствам, не обеспеченным залогом данного

имущества, не подлежат преимущественному удовлетворению и погашаются на общих основаниях.

Сфера применения залога прямо указана в ст. 4 Закона «О залоге». В этой

статье перечислены четыре пункта или вида сфер применения залога.

       1)  Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности,

вытекающее из договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-

продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров.

       2)  Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и

имущественные права. Предметом залога не могут быть требования, носящие

личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

      3)  Залог может устанавливаться в отношении требований, которые возникнут в

будущем, при условии, если стороны договорились о размере обеспечения залогом

таких требований. Залог произведен от обеспечиваемого им обязательства. Существование прав залогодержателя находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом обязательств

     3. Другие Способы обеспечения исполнения обязательств         

                                             3.1. Удержание 

         Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств представляет собой право кредитора на удержание оказавшейся у него вещи до погашения долга под угрозой превращения этой вещи в предмет залога .

          Предметом удержания может быть любая вещь не изъятая из оборота.

Следовательно по общему правилу удержанием вещи должника могут обеспечиваться только те из его обязательств, которые связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещение связанных с ней убытков. При соблюдении этих условий в роли кредитора, правомерно удерживающего вещь должника, может выступать хранитель по договору хранения, если поклажедатель уклоняется от оплаты услуг  по хранению; перевозчик по договору перевозки , не выдающий груз получателю до полного расчета за перевозку; подрядчик, не передающий заказчику созданную вещь до оплаты выполненной работы.

             В отношениях между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, сфера применения удержания шире. Удержанием вещи должника могут обеспечиваться и такие его обязательства, которые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее или других убытков. Одним их примеров такого удержания вещи является предусмотренное ст. 712 ГК правило о праве подрядчика по договору подряда в случае не уплаты заказчиком обусловленной цены удержать не только результат работы, но и другое оказавшееся у  подрядчика имущество заказчика: принадлежавшее ему оборудование, вещи, переданные для переработки, остаток не исполненного материала.

                Появление указанного права у кредитора возможно лишь в том случае, когда спорная вещь оказалась в его владении на законном основании. Возможность удержания не может быть следствием захвата вещи должника помимо его воли.

                 Право на удержание возникает у кредитора в силу закона и не требует дополнительной регламентации в договоре. Стороны, однако, вправе предусмотреть в договоре условия удержания, отличающихся от установленных в законе, либо исключить применение названного способа обеспечения исполнения обязательства (п.3 ст. 359 ГК).

                   Удержание вещи возможно до момента реального исполнения обязательства ( п. 1 ст. 359 ГК). В случае неисполнения обязательства должником кредитор может обратить взыскание на удерживаемую им вещь и реализовать ее публичных торгов либо на аукционе. При этом, согласно ст. 360 ГК, стоимость вещи, порядок и объем обращения на нее взыскания по требованию кредитора, а также порядок реализации определяются  с правилами установленными для удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества ( ст. 349-350)[1]

                                            3.2. Задаток                                                                 Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся

сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в

доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст.380ГК).  

Задатком может служить денежная только сумма . Задаток может быть либо не возвращен, либо возвращен в большей сумме. При не исполнении договора основного обязательства стороной давшей задаток  он остаётся у другой стороны. Если обязательства не исполнены стороной получившей задаток она обязана уплатить другой стороне в двойном размере. Кроме того сторона ответственная  за не исполнение договора обязана возместить другой стороне  убытки с зачетом  суммы задатка если договором не предусмотрено иное.

Несмотря на то, что с помощью задатка обеспечиваются чаще всего договоры

между гражданами, нет оснований, препятствующих применению его в предпринимательской сфере.

Специфические черты задатка, отличающие его от всех остальных способов

обеспечения обязательств, заключаются в следующем.

     Во-первых, могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающих

из договоров, то есть нет оснований возникновения этого способа обеспечения

обязательств в силу закона. Следовательно, он не может быть использован для

обеспечения деликатных обязательств, обязательств, возникающих вследствие

неосновательного обогащения, и некоторых других.

     Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного

обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения договора,

то есть выполняет удостоверительную функцию. Это означает, что, если сторонами

оспаривается факт заключения договора, но имеется документ, свидетельствующий о

выдаче (получении) задатка, договор считается заключенным. С другой стороны,

если договором предусмотрена уплата одной из сторон задатка, он будет считаться

заключенным лишь после исполнения соответствующим контрагентом этой

обязанности.

     В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных

обязательств. Этот вывод следует из положения о том, что задаток выдается

соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с нее

платежей. То есть, задаток выполняет также платежную функцию.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в

письменной форме (п. 2 ст. 380 ГКРФ). В ГК не говорится о том, что

несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о

задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой

письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой

письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в

подтверждение сделки и ее условий, на свидетельские показания, но не лишает их

права приводить письменные и другие доказательства (п.1 ст. 162 ГК). Имеет

существенное значение четкость составленного документа о задатке. Во избежание

спора передаваемая в качестве задатка сумма должна быть названа именно в

качестве задатка

           Задаток выполняет удостоверительную, обеспечительную, платёжную функции.

            Удостоверительная функция задатка Выражается в том, что он выдается в доказательство заключения договора ( п. ст. 380 ГК ). Исполненная передачей  задатка все основное обязательство или его часть, должник тем самым подтверждает наличие добровольного обязательства, в счет платежей по которому задаток выдается. Указанная функция существенна как для уставны договоров, так и для письменных, ибо поскольку имеется письменное удостоверение выдача задатка, нельзя отрицать заключения основного договора, хотя и не облеченного в письменную форму.

             Обеспечительная функция сводится к тому, что если за не исполнение договора ответственная сторона, давшая задаток, то он остаётся у другой стороны . Если же за неисполнение договора ответственная сторона получившая  задаток , она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, т.е. возвратить полученную сумму задатка и уплатить дополнительную сумму , равно ему ( ст. 381 ГК ).  Следует подчеркнуть, что данное правило применяется лишь в случае неисполнения обязательства в целом и не распространяется на случаи ненадлежащего исполнения, т.е. при нарушении отдельных условий договора, когда в целом обязательство сохраняет силу. Кроме того, указанные последствия допустимы лишь в отношении стороны, которая совершила правонарушение и ответственна за неисполнение договора ( п. 2 ст. 381 ГК )

               Иная судьба денежной суммы, внесенной в качестве задатка, при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие  невозможности исполнения. В подобной ситуации задаток возвращается в одинарном размере (п.2 ст.381 ГК ).

               Платёжная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей, причитающихся по основному договору: за выполнение работы, оказание услуг и т.д. Задаток  однако, отличается от обычных платежей по договору тем, что уплачивается кредитору вперед.  Эта особенность задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Однако аванс в отличии от задатка не выполняет обеспечительной функции. Сторона, Выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением тех случаев, когда по закону или по условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмотря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

                 Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатком лишь в том случае, если установлено, что она дана в доказательство заключения договора и обеспечение его исполнения, то при отсутствии этих двух признаков уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся от стороны по договору платежей, задатком, в частности, вследствие несоблюдения письменной формы (п.3 ст.380 ГК).

                  Наконец, следует отметить, что задаток, по общему правилу, не выполняет роль отступного.  Потеря задатка одной стороной ,либо уплата его другой стороной в двойном размере не влечет прекращения обязательства и не освобождает соответствующую сторону от возмещения убытков. Напротив, одновременно с потерей отданного задатка или возвращением в двойном размере полученного сохраняется обязанность виновной стороны возместить другой стороне понесенные ею вследствие неисполнения договора  убытки. Причем убытки возмещаются в части, не покрытой суммой задатка ( п. 2 ст.381 ГК). Правило это диспозитивное. Следовательно, стороны в праве предусмотреть в договоре  условие , исключающее возможность возмещения подобных убытков. В подобном случае говорят о задатке, играющем роль отступного.