Способы обеспечения обязательств

зависеть от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства.

В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа

обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретной

ситуации.

           Выбор соответствующего способа во многом зависит от существа обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более надежными считаются такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство. В то же время, если речь идет об обязательствах по выполнению работ или оказанию услуг, возникающих из договоров подряда, банковского счета и других, предпочтительнее использовать неустойку,

поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной

суммы, а в достижении определенного результата. Действующее гражданское законодательство не содержит каких-либо ограничений в выборе способов обеспечения обязательств, поэтому стороны могут применять одновременно несколько видов обеспечительных мер, например, неустойку совместно с залогом.

                                            2.1 НЕУСТОЙКА                              

           Неустойка является одним из наиболее важных и распространенных способов

обеспечения договоров.

Согласно п. 1 ст. 330 ГКРФ неустойка  (штраф, пеня) – это определённая законом или договором  денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае не исполнения или ненадлежащего исполнения  обязательств в случае их просрочки. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Эффективность неустойки, ее широкое применение в целях обеспечения договорных

обязательств объясняются прежде всего тем, что она представляет собой удобное

средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. В этом смысле неустойке присущи следующие черты: предопределенность размера

ответственности за нарушение обязательства, о котором стороны знают уже на

момент заключения договора; возможность взыскания неустойки за сам факт

нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость доказывать

наличие   убытков, причиненных таким нарушением; возможность для сторон по-своему усмотрению формулировать условие договора о неустойке (за исключением

законной неустойки), в том числе, в части ее размера, соотношения с убытками,

порядка исчисления, приспосабливая ее тем самым к конкретным взаимоотношениям

сторон и усиливая целенаправленное воздействие.

Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, может быть

различным: в виде процентов от суммы договора или его неисполненной части; в

кратном отношении к сумме неисполненного или ненадлежащее исполненного

обязательства; в твердой сумме, выраженной в денежных единицах.

Неустойка, являясь одним из способов обеспечения обязательств, одновременно

представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, носящую

имущественный характер. Одним из критериев, по которым неустойку можно отнести

к мерам гражданско-правовой ответственности являются основания ее возникновения. Обязанности по уплате неустойки возникают по аналогии с

возложением на должника мер гражданско-правовой ответственности. Единственным

основанием применения неустойки является нарушение обязательств должника,

вытекающих из договора либо нормативных актов. Иногда в качестве основания

возникновения требований о неустойке выступает вина должника, но это не

касается предпринимательских договоров и в целом сферы предпринимательской

деятельности. Таким образом, одним из важных преимуществ неустойки является то

обстоятельство, что кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков,

устанавливать их размер и причинную связь с нарушением договора должником. В

соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ, если законом или договором не

предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство, в частности, при

осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если

не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы, то есть

чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. При этом

нарушение обязанностей контрагентами должника и отсутствие на рынке

необходимых для исполнения обязательства товаров, отсутствие у должника

денежных средств к таким обстоятельствам не относятся.  Из определения термина «неустойка», содержащегося в ст. 330 ГКРФ можно сделать вывод, что понятия «штраф» и «пеня» являются синонимами термина «неустойка». Однако это не совсем правильно. Штраф и пеня являются скорее видами неустойки.

Общим для них является то, что они представляют собой денежные суммы,

взыскиваемые в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Но, в отличие от штрафа, который являет собой однократно взыскиваемую

неустойку, определяемую в твердом денежном размере некоторой суммой или

процентами от нее, пеня носит прогрессирующий характер и взыскивается

увеличивающейся с каждым днем просрочки суммой. Таким образом, пеня

устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства. Она, как правило,

определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, неисполненного в

установленный срок. Пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая

взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки

неисполненного в срок обязательства. Так происходит в случае просрочки оплаты

за поставленную продукцию, возврата кредита и т. д.

            В зависимости от источника установления различают договорную и законную неустойку.

            Договорная неустойка – определяется соглашением сторон в котором указывается за какие нарушения и в каком размере должник обязан уплатить денежную сумму. Она не может быть меньше законной неустойки, но может

превышать ее в случае согласия сторон.

              Законная неустойка – возникает независимо от воли субъектов обязательства прямым указанием закон, который определяется в каких обязательствах при нарушении какой обязанности и в каком размере должник обязан уплатить её кредитору. В большинстве случаев законная неустойка применяется, если она не оговорена в соглашении сторон, либо если согласно договору ее размеры меньше размеров законной неустойки. Законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК). Вместе с тем сфера применения законной неустойки во многом зависит от того, какой правовой норме она содержится.

               Зачетная неустойка – характерна тем, что возникшие в следствии нарушения обязательства обеспеченного такой неустойкой взыскиваются только в части не покрытой неустойкой.

               Штрафная неустойка – характеризуется тем, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки.

               Альтернативная неустойка – дает право по своему выбору взыскать с должника, неустойку , либо убытки.

               Исключительная неустойка- при которой кредитор  лишается возможности взыскать с должника убытки.

                Соглашение о неустойке должно совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, если неустойка явно не соразмерна последствиями нарушения обязательства в судебном порядке можно требовать её уменьшения.

Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному

применению. В случаях, когда положение о неустойке содержится в диспозитивной

норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не

предусмотрели иной размер неустойки. Примером законной неустойки, содержащейся в диспозитивной норме, может служить неустойка, предусмотренная частью первой п. 8 постановления Президиума Верховного Совета РФ и Правительства РФ от 25 мая 1992 года № 2837-I «О неотложных мерах по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответственности предприятий за их финансовое состояние». Указанная неустойка в виде пени в размере 0,5 процента в день за просрочку платежа за поставленные товары применяется, если в заключенном сторонами договоре

поставки или купли-продажи продукции (товаров) для предпринимательской

деятельности не содержится иной конкретный размер ответственности за такое нарушение. Условия договора не могут уменьшить размер законной неустойки, но могут его увеличить, если иное не предусмотрено законом (ст. 332 ГКРФ). Но в случаях, когда размер законной неустойки существенно превышает реальный размер

последствий нарушения договора, суд вправе уменьшить размер законной неустойки

(ст. 333 ГКРФ). Уменьшение размера неустойки не влечет полного освобождения

должника от ее уплаты, то есть должник в любом случае обязан выплатить

неустойку. При определении размеров неустойки и соотношения его с последствиями

нарушения суд может принять во внимание обстоятельства, не имеющие прямого

отношения к последствиям нарушения, в частности, цену товаров и услуг, сумму

договора и т. д.

                                                        2.2. ЗАЛОГ                                

        Залог является одним из способов обеспечения обязательств. Статья 334 ГК РФ

гласит: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству

(залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого

обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества

преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это

имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом». К таким

изъятиям относятся, в частности, задолженность по заработной плате, алиментные требования и другие привилегированные требования. В последнее время залог как способ обеспечения обязательств по договорам получил широкое практическое применение в сфере предпринимательской деятельности.

       Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права, кроме имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах или о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.

       Существует несколько видов залога. Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир  и другой недвижимости называется ипотекой. Ипотека регулируется нормами Закона об ипотеке, Федеральным законом от 11.11. 2003 № 152-ФЗ  Об ипотечных ценных бумагах, а также инструкцией о порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникший в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав и требований по ипотечным кредитам, утверждённой приказом Минюста России №289.Госстроя России № 235  и ФКЦБ № 290 от 16.10. 2000 . Соглашение об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации.

          Если предмет залога остаётся у залогодержателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге, то такой залог именуется твёрдым. Последующим называется залог, при котором имущество, находящееся  в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечении других требований

          Самостоятельны видом залога является залог товаров в обороте. При данном виде залога заложенные товары остаются у залогодателя. Более того, последний в праве даже изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п. ). Однако при этом их общая стоимость не должна становится меньше стоимости, указанной в договоре о залоге.

           Залоговые операции в праве осуществлять ломбарды, имеющие лицензию на денный вид предпринимательской деятельности. Ломбарды принимают от граждан в залог движимое имущество, предназначенное для личного потребления, в обеспечении краткосрочных кредитов. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета.

До сих пор существуют разногласия по поводу того, к какому разделу гражданского

права относится залог. Однако Гражданский кодекс РФ выделяет залог в самостоятельный правовой институт, наделяя его статусом обеспечительного

обязательства. Кроме того, залог является договором, сторонами которого являются кредитор (залогодержатель) и должник (залогодатель).                            

Российское законодательство предусматривает два основных способа

возникновения залогового обязательства – в силу закона и в силу договора.

Согласно пункту 3 статьи 334 ГКРФ залог возникает в силу договора. Залог

возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения

какого обязательства признается находящимся в залоге.  Те же положения

закрепляются, в свою очередь, в ст. 3 Закона РФ «О залоге», которая гласит:

«залог возникает в силу договора или закона. Закон, предусматривающий

возникновение залога, должен содержать указание на то, в силу какого

обязательства и какое именно имущество должно признаваться находящимся в

залоге». Однако, в отличие от Закона «О залоге», ГК РФ признает договор

основным способом возникновения залога, так как этот способ наиболее распространен .

  Также залог прекращается:

1. С прекращением обеспеченного залогом обязательства.

2. По требованию  залогодержателя при наличии оснований предусмотренных законом ( ст. 343 ГК ).

3.В случаи гибели заложенной вещи или прекращение заложенного права если залогодержатель не воспользовался правом в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом.