Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан

      В современной жизни, когда дети довольно часто выезжают на отдых или учебу  за рубеж, установленный порядок  выдачи разрешения представляется наиболее разумным. Поскольку, законодательством  РФ не установлена обязанность соответствующих  органов требовать согласия обоих родителей на выезд несовершеннолетнего гражданина за пределы Российской Федерации, это позволяет не ограничивать передвижение ребенка даже в случае невозможности получения разрешения на выезд от второго родителя по различным причинам.

      Вместе с тем у всех на слуху громкие конфликты, которые произошли в связи с вывозом детей на постоянное место жительства одним из родителей после того как брак между ними был расторгнут. Так, в одном из самых нашумевших случаев бывшие супруги неоднократно вывозили своего ребенка из стран, в которых проживал ребенок с одним из родителей, без согласия другого родителя. При этом следует иметь в виду, что судебное решение, запрещающее вывоз ребенка за границу, должно неукоснительно соблюдаться, а нарушение этого запрета является уголовно наказуемым деянием. Этого, к сожалению, не учитывали российские гражданки Беленькая и Салонен, в результате чего против них было возбуждено уголовное судопроизводство (эти случаи широко освещались в средствах массовой информации).²

      Постановлением Правительства РФ от 12 мая 2003 г. N 273 установлены Правила подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации. Указанные Правила содержат перечень необходимых документов, прилагаемых к заявлению, а также описывают процедуру подачи заявления. Если же один из родителей возражает против выезда ребенка за границу, то в соответствии с Правилами он должен подать соответствующее заявление. Согласно п. 2 указанных Правил заявление подается лично одним из родителей, усыновителем, опекуном или попечителем несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации в территориальный орган Федеральной миграционной службы по месту жительства (пребывания), либо в орган пограничного контроля, либо в дипломатическое представительство (консульское учреждение) Российской Федерации в случае, если заявитель постоянно проживает за пределами Российской Федерации.

      Статья 21 ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" устанавливает судебный порядок для разрешения вопроса о выезде несовершеннолетнего при заявленном несогласии одного из родителей. Анализ ст. 20 ФЗ приводит к выводу о том, что речь идет о временных выездах за границу. В тексте статьи содержится прямое указание, на то, что в согласии на выезд определяется срок, на который выезжает несовершеннолетний гражданин, и названия государств, которые он намерен посетить. В этой же статье названы лица, которые дают согласие на выезд несовершеннолетнего. Это - родители, усыновители, опекуны или попечители. Из смысла ст.ст. 20, 21 ФЗ следует, что при согласии только одного из родителей возможен выезд ребенка.

      Одной из актуальных проблем, возникающих  между супругами, проживающими в  различных странах, и расторгнувших  брачные узы является осуществление  родительских прав на ребенка, проживающего в другой стране с одним из родителей. Законодательство некоторых мусульманских стран вообще запрещает выезд ребенка в подобных случаях в другую страну без согласия другого родителя. Кроме того, в некоторых странах для того чтобы въехать в другую страну одному из родителей с ребенком необходимо представить нотариально заверенное согласие другого родителя.

      Имущественные отношения между супругами включают в себя отношения по поводу совместно  нажитого имущества, в том числе  связанные с заключением брачного договора, а также алиментные обязанности  супругов по отношению друг к другу.

      В виде исключения может применяться  и зарубежное законодательство при  регулировании имущественных отношений  между супругами.³ Так, согласно п. 2 ст. 160 СК РФ при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. Таким образом, супруги при заключении указанных соглашений могут выбрать законодательство любой страны. Причем это не обязательно должно быть законодательство страны их гражданства или места жительства.⁴

      Вместе  с тем возможны ситуации, когда вопрос о выборе законодательства в подобных случаях решается в соответствующих международных соглашениях (например, в двустороннем соглашении о правовой помощи) и в таких соглашениях указано, что в данном случае должно применяться законодательство последнего совместного места жительства супругов. Представляется, что приоритет должны иметь нормы международного соглашения, поскольку нормы международных соглашений всегда имеют приоритет над внутренним законодательством.

      Выбор подлежащего применению законодательства является правом, но не обязанностью супругов, не имеющих общего гражданства или совместного места жительства. Если такие супруги не воспользовались правом выбора законодательства, к их брачному договору или соглашению об уплате алиментов применяются положения СК РФ. В случае если выбор супругами законодательства осуществляется за пределами России, достаточно того, что этот выбор оформлен согласно требованиям соответствующего иностранного государства.

      Институт брачного договора, который был введен в российское законодательство не так давно, уже долгое время существует и находит применение во многих правовых системах. Соответственно при заключении брака с иностранными гражданами нередко заключаются брачные договоры, и в связи с этим возникает вопрос о том, право какой страны будет применяться при их заключении. В связи с этим важное значение имеет понимание содержания как международных конвенций, регулирующих имущественные отношения между супругами, так и положений зарубежного законодательства, посвященного брачным договорам.

      Существенное  внимание брачному договору и выбору закона, которым будут регулироваться правоотношения между супругами, один из которых иностранец, уделила Конвенция  о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978 г. (Россия не является членом данной конвенции).

      Конвенция 1978 г. указывает, что ее нормы не применяются:

      1) к алиментным обязательствам  супругов;

      2) к наследственным правам супругов;

      3) к правоспособности супругов.

      Данная норма Конвенции отражает общую тенденцию, прослеживаемую в национальных законодательствах стран, в которых существует правовой институт брачного договора. Этого же придерживался и наш российский законодатель, исключив из предмета брачного договора все вышеперечисленные пункты, к которым нормы Конвенции не применяются.

      Относительно  режима брачного имущества супругов Конвенция применяется даже тогда, когда в ней нет отсылки  на гражданство или постоянное место  жительства или на закон, применимый в силу статей конвенции, под которым в свою очередь понимается подписи всех договорившихся государств.

      Распределение брачного имущества по данной Конвенции  определяется национальным законом, выбранным  супругами в момент вступления в  бpaк. При этом Конвенция дает право супругам в брачном договоре сделать выбор пользу одного из следующих законов:

      1) Закона государства, гражданство  которого имеет один из супругов  в момент подобного выбора.

      2) Закона государства, на территории которого один из супругов имеет постоянное место жительства в момент избрания.

      3) Закона государства, на территории которого один из супругов впервые получил постоянное место жительства по вступлении в брак.⁵

      3. Правовое регулирование личных неимущественных и             имущественных отношений родителей и детей и других членов семьи                     с участием иностранных граждан 

      Согласно ст. 163 СК РФ права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Таким образом, если мать ребенка - иностранного гражданина, проживающая вместе с ребенком за границей, обратится в российский суд с иском к отцу ребенка - российскому гражданину, проживающему в Москве, о взыскании алиментов на ребенка, суд при рассмотрении спора должен применять законодательство государства, гражданином которого является ребенок. Последний получит в данном случае средства на содержание в том же объеме и на тех же условиях, что и другие дети, имеющие гражданство того же государства.

      Гражданство того или иного государства, с  которым СК РФ связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, должно определяться на момент вынесения решения суда. Поэтому, если ребенок, являющийся по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет гражданином другого государства, определяющим следует считать это последнее гражданство.

      Причем  алиментные обязательства родителей  применяются законодательством  не только по отношению к несовершеннолетним детям, но и к нетрудоспособным совершеннолетним детям. Хотя следует иметь в виду, что во многих иностранных государствах к отношениям родителей и детей, рожденных в браке, и к отношениям родителей и их внебрачным детям применяются различные законы. В некоторых странах правовое положение усыновленных детей может также отличаться от статуса родных детей. Это выражается, например, в ограничении их наследственных прав. Если ограничение прав усыновленного ребенка по законодательству страны гражданства усыновителя настолько серьезно, что может рассматриваться как дискриминация.

      По  требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено  законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок.

      Таким образом, отношения родителей и  детей, проживающих в РФ, независимо от их гражданства подчинены российскому  праву. В данном случае под совместным местом жительства понимается проживание в одной и той же стране.

      Алиментные  обязательства совершеннолетних детей  в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи (например, алименты братьям и сестрам, внукам и т.д) определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства (ст. 164 СК РФ). При совместном проживании сторон в России должно, следовательно, применяться (независимо от их гражданства) российское законодательство. Практика и ранее, при отсутствии законодательного регулирования, применяла в подобных случаях российское право.

      Если  стороны не живут совместно, алиментные обязательства совершеннолетних детей  и других членов семьи определяются исходя из гражданства претендующего  на получение алиментов лица. Закон исходит из того, что в таких случаях нетрудоспособные престарелые родители и другие претендующие на получение алиментов лица нуждаются в защите своего национального законодательства в большей мере, чем совершеннолетние дети. Если, например, сын нуждающегося престарелого отца уехал из России и живет за границей, иск проживающего в России отца, являющегося российским гражданином, к сыну о взыскании алиментов должен рассматриваться судом с применением российского законодательства, а именно ст. 87 СК РФ.

      Законодательство  ряда иностранных государств тоже выделяет коллизионные вопросы предоставления алиментов родственникам (кроме  алиментов детям), подчиняя эти отношения, как правило, личному закону лица, претендующего на алименты (например, § 47 Закона Венгрии о международном частном праве 1979 г.). Этот же принцип применен и в упомянутой Гаагской конвенции от 2 октября 1973 г.

      Минская конвенция 1993 г. (как и Кишиневская конвенция 2002 г.) и некоторые договоры о правовой помощи, устанавливая для рассматриваемых правоотношений специальное коллизионное регулирование, тоже исходят из необходимости защиты интересов нуждающихся истцов. Согласно Минской конвенции 1993 г. алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством той страны - участницы, на территории которой они имели совместное место жительства, а при отсутствии такового - законодательством государства, гражданином которого является истец (п. 2 ст. 32 в редакции Протокола 1997 г.).