Комплексное исследование и правовая характеристика учредительного договора

Споры, возникающие в процессе исполнения учредительного договора, должны разрешаться по взаимному соглашению его участников, а при недостижении такового могут быть переданы на рассмотрение  арбитражного суда.

 

 

3.3 Расторжение учредительного договора

До момента  государственной регистрации юридического лица учредительный договор может  быть изменен или расторгнут на общих  основаниях, а вытекающие из него обязательства  могут быть прекращены в силу норм ст. 407-419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания юридического лица. После государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, имеющих место между учредителями, а также между учредителями и юридическим лицом.

Прекращение действия учредительного договора может явиться  следствием ликвидации созданного на его основе юридического лица. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют. Поэтому действие учредительного договора будет считаться прекратившимся как в случае ликвидации юридического лица в связи с достижением цели, ради которой оно было создано, или истечением срока, на который оно создавалось, так и в случаях его ликвидации по соглашению участников, по решению суда вследствие признания его банкротом и т.п.

Прекращение действия учредительного договора вследствие ликвидации юридического лица нельзя смешивать с признанием учредительного договора недействительным и связанной с этим ликвидацией юридического лица (ст. 61 ГК РФ). Учредительный договор может быть признан недействительным на основе общих норм гражданского законодательства. В случае признания недействительным учредительного договора недействительным одновременно признается факт государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

Поэтому в качестве общего последствия признания недействительным учредительного договора и акта государственной регистрации юридического лица является не реституция и иные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, а ликвидация юридического лица в порядке, установленном ст. 61 - 64 ГК РФ. Это объясняется тем, что в таких случаях речь идет о необходимости ликвидации имущественных и неимущественных последствий незаконного создания и функционирования субъекта гражданских правоотношений.

 На основании  изложенного можно сделать вывод  о том, что учредительный договор  имеет специальное основание  прекращения своего действия – это решение общего собрания учредителей о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора. С момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым, а юридическое лицо – подлежащим ликвидации.

Основания расторжения  учредительного договора о создании обществ и товариществ носят  двоякий характер:

– это объективные обстоятельства, не зависящие от воли участников договора;

– это субъективные обстоятельства, связанные с желанием отдельных учредителей.

Изменение и  расторжение договора возможно по решению  не всех, а лишь большинства его  участников. Участник договора или  кредитор одного из них вправе требовать прекращения договора в судебном порядке.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4 Изменения в Российском законодательстве

Появление в  части первой ГК РФ (ст. 89) нормы о  двух учредительных документах ООО  представляет собой пример исторического  курьеза. Законодательное отнесение договора, заключаемого при учреждении ООО, к учредительным документам, т.е. имеющим значение не только для этапа создания такого юридического лица, но также и конституирующим его последующее существование, нельзя объяснить не чем иным, как неверным прочтением немецких правовых источников, откуда во многом заимствовались соответствующие правовые построения, но в которых договор учредителей никогда не признавался учредительным документом. Дефектная изначально конструкция, однажды нашедшая закрепление в ГК РФ, впоследствии, уже на этапе принятия первоначальной редакции ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не могла быть устранена без изменения самого ГК РФ. Между тем вносить изменения в действовавшую на тот момент всего пару лет (на начало 1998 г.) первую часть ГК РФ законодатель не был готов, а потому в начальной версии ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» появилась норма п. 5 ст. 12, согласно которой при несоответствии положений учредительного договора положениям устава ООО последние имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества.

Подобных несоответствий на практике выявилось довольно много, и связаны они были главным образом с вопросами деления уставного капитала на доли участников ООО. Так, сравнение п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 52 ГК РФ в первоначальной редакции, а также ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции позволяет прийти к выводу, что и в учредительном договоре, и в уставе общества должны были быть отражены следующие сведения и положения:

– размер уставного капитала общества;

– размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

– состав органов общества;

– порядок выхода  участников  ООО из общества.

Если при  учреждении общества учредительный договор заключался, а устав утверждался учредителями единогласно (п. 1 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции), то впоследствии внесение изменений (дополнений) в учредительный договор осуществлялось всеми участниками общества единогласно, а изменений и дополнений в устав - решением не менее 2/3 участников, если только необходимость большего числа голосов для этого не была предписана ФЗ об ООО или уставом общества (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Соответственно, для изменения одних и тех же по существу положений устава достаточно квалифицированного большинства голосов, а для учредительного договора необходимо единогласие всех участников.

Требование  наличия у ООО двух учредительных документов во второй половине 90-х гг. обосновывалось в многочисленных комментариях к ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ссылками на «переходный характер» российского ООО от договорного образования (союза лиц) к «чистой» корпорации (союзу капиталов). Но порожденные этим проблемы показали полную нежизнеспособность нормы ст. 89 ГК РФ в первоначальной редакции, которая в итоге была изменена таким образом, что единственным учредительным документом ООО остался его устав. Он впервые утверждается единогласно всеми учредителями (п. 3 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), чем практически не отличается от любой иной сделки, совершаемой единогласно (п. 3 ст. 154 ГК РФ). При этом устав есть форма многосторонней сделки учредителей.

Впоследствии  устав ООО может изменяться по общему правилу квалифицированным большинством в 2/3 голосов участников (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ об ООО), если только необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена ФЗ об ООО или уставом конкретного общества.

Итак, отныне ООО – это уставное образование, причем устав такого юридического лица содержит набор наиболее важных положений, конституирующих ООО на неограниченное существование, а также сведений, имеющих значение для всех третьих лиц, поскольку устав ООО является документом, доступным каждому, кто пожелает с ним ознакомиться, в том числе путем обращения к ЕГРЮЛ. Устав ООО, будучи одной из форм отражения договоренностей учредителей или последующих участников общества с ограниченной ответственностью, приобретает особое значение там, где они предусматривают по многим значимым вопросам жизнедеятельности своего ООО нечто иное, отличное от того, что есть в диспозитивных нормах закона, либо описывают то, что прямо не урегулировано законом, но и не нарушает никаких общих положений гражданского законодательства. Между тем устав – это далеко не единственная форма отражения тех или иных бизнес-договоренностей, а потому участники коммерческого оборота нередко предпочитают скрыть от взоров третьих лиц свои коммерческие соглашения. В связи с этим использование устава для отражения подобных договоренностей объективно ограничено.¹³⁾

С 1 июля 2009 г. вступили в силу изменения в ГК РФ и Закон  об ООО. Уставы обществ, созданных ранее этой даты, нужно было привести в соответствие с новыми требованиями не позднее 1 января 2010 г. 
Теперь этот срок отменяется. Уставы приводятся в соответствие при первом их изменении. Это позволяет уменьшить ажиотаж, связанный с переоформлением уставов, и исключает применение санкций к ООО, не успевшим сделать это до 2010 г.

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Учредительный договор впервые возникает в римском гражданском праве путем разделения договора товарищества на договор о совместной деятельности и собственно учредительный договор, направленный на создание юридического лица.

Современный учредительный договор об образовании юридического лица выступает сразу в нескольких ипостасях:

Во-первых, он регламентирует совместную деятельность учредителей по созданию юридического лица: устанавливает обязанности учредителей по формированию его имущества, органов управления, регистрации и т.д.

Во-вторых, договор определяет взаимоотношения между учредителями во все время существования юридического лица: отношения в процессе управления предприятием, порядок распределения прибыли и убытков, выхода из его состава и приема новых участников и другие аспекты их совместной предпринимательской деятельности. Таким образом, учредительный договор порождает и регулирует целый комплекс обязательственных правоотношений имущественного и неимущественного характера.

В-третьих, договор является одним из основных учредительных документов, на основе которого образуется и на протяжении своего существования действует юридическое лицо, и который определяет организационный статус и особенности его правового положения. Последняя функция договора является особенно важной. Расторжение учредительного договора приводит к ликвидации юридического лица.

Учитывая ярко выраженный организационный характер учредительного договора и роль, которую он играет в процессе создания и деятельности юридического лица, данный договор справедливо рассматривается законодателем как важнейший учредительный документ  при создании целого ряда договорных объединений.

Список  использованных источников

1. Конституция РФ. – М.: Свет, 2008. – 16 с.
2. Гражданский кодекс РФ: – М.: Проспект, 2012. – 616с.
3. Об обществах с ограниченной ответственностью: федер. закон: [принят  Гос. Думой 14 января 1998г. №14 – ФЗ: по состоянию на  5 марта 2007г. ]  // СПС Консультант Плюс.
4. Об обществах с ограниченной ответственностью: федер. закон: [принят  Гос. Думой 14 января 1998г. №14 – ФЗ: по состоянию на  22 октября 2009г.]  //  СПС Консультант  Плюс.
5. О внесении изменения в статью 5 Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» / Федеральный закон от 17 декабря 2009 г. № 310-Ф3 // Информационно-правовая система Гарант.
6. О некоммерческих организациях: федер. закон: [принят  Гос. Думой 8 декабря 1996г. №7 – ФЗ: по состоянию на  25 октября 2009г.] //  Консультант  Плюс.
7. Постановление Совета Министров СССР:  от 19 июня 1990 г. –  
   № 590 // СП СССР. – 1990. – № 15. – Ст. 82.
8. Белов В.А. Гражданское право: Особенная часть: Учебник. – М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2004. – 767 с.
9. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права / С.Н. Братусь. – М.: Госюриздат,  1960. – 144 с.
10. Гессен Я.М. Устав торговый / Я.М. Гессен. – 2-е изд. – СПб.: Издательство юридического книжного склада «Право». – 1914. – 860 с.
11. Гражданское право. В 2-х томах / Под ред. Суханова Е.А. – 2-е изд., перераб. и доп. – Т 2. – М.: Волтерс Клувер, 2005.  – 412 с.
12. Гражданское право. Учебник в 2 т. Т. 2 / под ред. О.Н. Садикова. – М.: Инфра-М. – 2006. – 608 с.
13. Грудцына Л.Е. Гражданское право России: учебник для вузов. – М.: ЗАО «Юстицинформ», 2008. – 560 с.
14. Максимов В.Я. Законы о товариществах / В.Я. Максимов. – 2-е изд. М.: Изд. Кн-ва «Юристъ». – 1911. – 987 с.
15. Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием // СГиП. 1990. N 2. С. 60 - 67.
16. Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве / В.Б. Ельяшевич. – СПб.: Сенатская типография. –1910. – 36 с.
17. Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика / Н.В. Козлова. // Законодательство. –1996. – № 2. – С. 35–38.
18. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ / Н.В. Козлова. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – 124 с.
19. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части 1, 2, 3, 4 / под ред. С.А. Степанова. – М.: Проспект, Институт частного права, 2009. – 1504 с.
20. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (часть 1), постатейный, / отв. ред. О. Н. Садиков. – М.: Юристъ, 2006. – 537 с.
21. Корпоративный юрист / под ред. М. Гаскаровой. – №6, июнь, 2009 – М.: Волтерс Клувер. – 70 с.
22. Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием / И.А. Масляев.  // СГиП. –1990. – № 2. – С. 60–67.
23. Мельникова Т. В.  К вопросу о характере внутренних отношений в юридическом лице // Российский юридический журнал. – 2006. – № 2. – С. 116-124.
24. Мельникова Т. В.  Учредительный договор как юридический факт / Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. – 2008. – № 57. – С. 216-220.
25. Ломакин Д. В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц / Д. В. Ломакин // Законодательство. – 2004. – № 2. – С. 45.
26. Пахомова Н. Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений / Н. Н. Пахомова // М.: Налоги и финансовое право. – 2005. – 336 с.
27. Пухан И., Поленак-Акимовская. Римское право. – М.: Зерцало. – 2000. – 411 с.

 

     ¹⁾ Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (часть 1), постатейный, / отв. ред. О. Н. Садиков. – М., 2006. – 537 с.

    ²⁾ Пухан И., Поленак-Акимовская. Римское право. – М., 2000. – С. 93.

    ³⁾ Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М., 1960. – С. 144.

    ⁴⁾ Гессен Я.М. Устав торговый: 2-е изд. – СПб., 1914. – С. 55.

    ⁵⁾ Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием // СГиП. – 1990. – № 2. – С. 60.

    ⁶⁾ Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 // СП СССР. – 1990. – № 15. – Ст. 82.

    ⁷⁾ Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. – 1996. – № 2. – С. 35 - 38.

    ⁸⁾ Гражданское право. В 2-х томах / Под ред. Суханова Е.А. – М., 2005.  – С. 103.

    ⁹⁾ Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. –  
М., 2006. – С. 108.

    ¹⁰⁾ Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. –  
М., 2006. – С. 108.

    ¹¹⁾ Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. –  
М., 2006. – С. 108.

    ¹²⁾ Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. –  
М., 2006. – С. 109.

    ¹³⁾ Корпоративный юрист / под ред. М. Гаскаровой.  – №6, июнь, 2009. – М.: Волтерс Клувер. –  
С.16-18.