Комплексное исследование и правовая характеристика учредительного договора

 

 

3.  Виды учредительного договора

Анализ большого числа учредительных документов разнообразных видов договорных объединений показал, что все существенные особенности их организационно-правового статуса находят отражение в условиях учредительного договора.

В качестве критерия для классификации учредительных договоров следует избрать именно организационно-правовую форму юридического лица, которое создается на основе данного договора.

В зависимости от организационно-правовой формы создаваемого посредством договора юридического лица, учредительные договоры можно разделить на типы, виды и подвиды.

Во-первых, следует выделить два типа учредительных договоров:

1)  Договоры об учреждении коммерческих юридических лиц;

2)  Договоры об образовании некоммерческих организаций.

Во-вторых, среди договоров о создании коммерческих организаций выделяются три вида учредительных договоров:

1)  Договоры об учреждении товариществ;

2)  Договоры о создании обществ;

          3) Договоры об образовании хозяйственных (предпринимательских) объединений юридических лиц.

В-третьих, среди названных трех видов договоров можно выделить несколько подвидов учредительных договоров:  договор о создании полного товарищества и договор о создании товарищества коммандитного, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью и договор об организации общества с дополнительной ответственностью, а также разновидности договоров об учреждении различных форм хозяйственных (предпринимательских) объединений юридических лиц.

Далее эти подвиды могут быть разделены на отдельные варианты договоров, в зависимости от конкретизации других условий договора.⁹⁾

Предложенная классификация не является совершенной и не отражает всего многообразия возможных видов и разновидностей учредительных договоров. Она лишь соответствует современной системе юридических лиц в российском гражданском праве. По мере появления новых организационно-правовых форм договорных юридических лиц и развития новых типов, видов и разновидностей учредительных договоров данная классификация будет развиваться и совершенствоваться, меняться вслед за изменениями в законодательстве.¹⁰⁾

Подводя итог к первой главе, можно сделать следующие выводы:

– учредительный договор является многосторонней, консенсуальной, возмездной (иногда безвозмездной) сделкой, организационного, имущественного и фидуциарного характера.

– учредительный договор порождает обязательства с участием третьего лица – возникающей на его основе организации. Договор одновременно связывает участвующие в нем стороны взаимными обязательствами в пользу юридического лица и возлагает на созданное объединение некие обязательства в интересах участников договора.

– учредительный договор обладает сходством с договором о совместной деятельности; оба договора являются многосторонними, взаимно-обязывающими, возмездными, консенсуальными, носят организационный, имущественный и фидуциарный характер. Однако он существенным образом отличается от договора о совместной деятельности, поскольку результатам учредительного договора является создание нового субъект а права – юридического лица,

– учредительный договор есть самостоятельный договорный тип, отличный от других гражданско-правовых договоров.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2 Правовая природа учредительного договора

 

2.1 Участники договора

В учредительном  договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково – учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или хозяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. В качестве учредителей отдельных видов хозяйственных обществ от имени публично-правовых образований выступает соответственно Мингосимущество РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения  юридических лиц могут порознь  выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК РФ).

 

 

2.2 Структура и содержание договора

Содержание  учредительного договора (в том числе  его существенные условия) также  в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные  условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К  ним относятся условия:

– об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

– о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

– о передаче учредителями имущества юридическому лицу;

– об участии учредителей в деятельности юридического лица;

– о порядке управления этой деятельностью;

– о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении  прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Для учредительных  договоров о создании отдельных  видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия:

– о размере и составе складочного капитала товарищества;

– о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;

– о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

– об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК РФ, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

В учредительном  договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия:

– о составе учредителей (участников);

– о порядке совместной деятельности по созданию общества;

– о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя;

– о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал;

– об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;

– об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли;

– о составе органов общества;

– о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК РФ, п. 1 ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о  создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).

   Таким образом, содержание договора есть совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении. Участниками учредительного договора могут являться физические и юридические лица. Несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через представителя, не могут быть участниками учредительного договора. Также следует законодательно установить, что коммерческие юридические лица, являющиеся собственниками своего имущества, вправе учреждать любые виды объединений независимо от своей уставной правоспособности. Некоммерческие организации, даже не являющиеся собственниками своего имущества, вправе быть учредителями обществ и товариществ, если предмет деятельности создаваемого объединения будет соответствовать уставным целям данной организации.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3 Заключение, исполнение и прекращение договора

 

3.1 Заключение учредительного договора

Учредительный договор является учредительным  документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договора простого товарищества.

Учредительный договор заключается путем составления 
одного документа, подписанного всеми участниками с соблюдением правил о совершении сделок, требующих простой письменной формы. Учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества должен быть нотариально удостоверен.

Процедура заключения договора состоит из трех этапов:

I этап – подготовительный, на котором будущие учредители проводят между собой предварительные переговоры и составляют протокол о намерениях создать юридическое лицо.

II этап – разработка проекта учредительного договора.

III этап – подписание (в необходимых случаях нотариальное удостоверение) учредительных документов объединения.

Процесс заключения учредительного договора должен сопровождаться регистрацией юридического лица.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками объединения и знаменует собой установление обязательственных отношений между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.¹¹⁾

 

3.2 Исполнение учредительного договора

Существенным условием учредительного договора, необходимым в силу закона, является указание о том, что каждый учредитель обязан внести не менее  половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации (ст. 73, 90 ГК РФ).

После государственной  регистрации юридического лица обязанность  участников по формированию его уставного  капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное ими юридическое лицо. За неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так, согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ часть вклада, не внесенная учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором. В соответствии с п. 3 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Учредительный договор не прекращается однократным или многократным исполнением. Он действует на протяжении всего времени существования общества или товарищества.

Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора, происходит в два этапа:

I этап – создание имущественной и организационной базы для деятельности юридического лица и его регистрация;

II этап – формирование уставного капитала и дальнейшая 
совместная деятельность участников договора от имени учрежденного ими общества или товарищества.¹²⁾

К учредительному договору не вполне применимы традиционные институты уступки права требования и перевода долга.

Учредители общества или товарищества имеют право требовать реализации принадлежащих им имущественных и неимущественных прав только от самого юридического лица.