Коммерческое право

Близость организационно-правовых форм хозяйственных обществ и хозяйственных товариществ делает возможным их преобразование из товариществ и обществ одного вида в товарищества и общества другого вида.

- Следует иметь  в виду, что действующее законодательство исключает участие в обществах государственных органов и органов местного самоуправления (если только закон прямо не допускает их участие в хозяйственных обществах как это сделано законодательством о приватизации в отношении комитетов по управлению государственным или муниципальным имуществом и соответствующих фондов имущества). Эти органы публичной власти создаются не для участия в имущественном обороте, а в гражданско-правовом отношении они обычно представляют собой разновидность финансируемых собственниками учреждений с ограниченным вещным правом на переданное им имущество.

- Закон может  также исключать или ограничивать участие отдельных категорий граждан в обществах (например, должностные лица органов публичной власти по общему правилу не вправе занимать руководящие должности в частных компаниях, но могут быть акционерами в открытых акционерных обществах).

- Вместе с  тем российский закон, следуя известной европейской (германской) традиции, различает товарищества как объединения лиц (предпринимателей, коммерсантов) и общества как объединения капиталов.

Общества как объединения капиталов не предполагают (хотя и не исключают) обязательного личного участия учредителей (участников) в своих делах. Отсюда принципиальная возможность участия в них любых лиц, а не только профессиональных коммерсантов (предпринимателей).

Тем самым в обществах  исключаются какие-либо доверительные  отношения участников и потому имеются  гораздо более широкие, чем в  товариществах, возможности изменения  их состава (особенно в открытых акционерных  обществах). В свою очередь, это делает необходимым создание специальных исполнительных (волеизъявляющих) органов общества, подчиняющихся воле общего собрания его участников, т. е. ведет к появлению сложной (многозвенной) структуры управления  компанией, требующей специального оформления в ее уставе (который становится ее необходимым учредительным документом наряду с учредительным договором).

В обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам компании (за исключением обществ с дополнительной ответственностью). Поэтому одно лицо вполне может одновременно быть участником нескольких обществ, в том числе и занимающихся однородной по характеру деятельностью (что понижает для него риск возможных потерь).

 

 

 

 

Акционерное общество.

АО – такое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных ценными бумагами — акциями, а его участники (владельцы акций — акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Организационно-правовая форма акционерного общества — наиболее сложная форма организации крупной предпринимательской деятельности. Акционерное общество и представляет собой способ создания, централизации крупного капитала, первоначально распыленного среди множества мелких владельцев.

Доли участия в собранном  капитале оформляются затем ценными  бумагами — акциями, по общему правилу  свободно обращающимися прежде всего  на фондовых биржах.

Сходство и различие АО с ООО:

Юридическая конструкция  акционерного общества на первый взгляд весьма сходна с конструкцией общества с ограниченной ответственностью. Основными признаками акционерного общества также являются разделение уставного капитала на доли и отсутствие ответственности участников по долгам общества (ибо, становясь собственниками акций, акционеры теряют право собственности на переданное обществу имущество, утрата стоимости которого составляет их риск). В действительности между этими видами хозяйственных обществ имеются принципиальные, существенные различия.

Уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не случайно закон даже говорит о его делении на акции, а не на доли. Акции разрешено выпускать лишь акционерному обществу.

Участие акционера  в обществе оформляется только акциями, которые в ряде правопорядков объявлены предъявительскими ценными бумагами.

Но и при наличии  именных акций осуществление  прав акционера и их передача (уступка) другим лицам возможны только путем  предъявления или передачи самих  акций как ценных бумаг.

Поэтому при выходе из общества акционер не может потребовать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, — он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя. Следовательно, и сам выход из общества может быть осуществлен только путем отчуждения акции (акций) другому лицу.

Таким образом, акционерное  общество гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее преимущество акционерной  формы по сравнению с формой общества с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из немногих участников может серьезно отразиться на имущественном положении общества.

Виды акционерных  обществ:

1. Открытые

- Вправе продавать свои  акции, т. е. формировать уставный  капитал, не только по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки, т. е. свободной продажи акций всем желающим.

- Акционеры АО вправе  и сами свободно отчуждать  принадлежащие им акции как  другим акционерам, так и третьим  лицам.

Все это делает состав участников такого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ведет к необходимости публичного ведения его дел. Последнее состоит  в обязательной ежегодной открытой публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). Содержащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну общества, так как его участником может стать любое лицо.

Количественный  состав участников таких обществ не ограничивается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни тысяч акционеров). Это — классические акционерные общества.

2. Закрытые

- Могут распределять  свои акции только между учредителями  или иным заранее определенным кругом лиц. Следовательно, количество участников таких обществ, как и источники формирования их уставных капиталов, изначально ограничено, а размер последних, как правило, гораздо ниже, чем в открытых обществах.

По российскому  закону ЗАО не может состоять более чем из 50 участников.

- Кроме того, акционеры ЗАО имеют право  преимущественного приобретения  акций, продаваемых другими акционерами  этого общества. Данное право  призвано содействовать сохранению  их «закрытости» (хотя при наличии предъявительских акций его практически невозможно реализовать).

- Для закрытых  акционерных обществ (как и  для обществ с ограниченной  и с дополнительной ответственностью  и товариществ) не установлено  обязанности публичного ведения  дел (за исключением случаев публичной продажи облигаций такого общества).

Все это сближает закрытые общества с обществами с  ограниченной ответственностью (выполняющими в принципе одинаковые экономические  задачи).

Открытые, так  и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы и не должны рассматриваться как разные виды коммерческих организаций.

Конструкция акционерного общества

1. Акционерное  общество создается по решению его учредителей (учредителя), одновременно утверждающих его устав.

2. Устав общества является его единственным учредительным документом.

В уставе акционерного общества наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в  учредительных документах всякого  юридического лица, должны содержаться  условия о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.

3. При учреждении  акционерного общества все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей и, следовательно, оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в открытых обществах).

Закон об акционерных  обществах в п. 1 ст. 27 допускает  возможность установления уставом  конкретного общества не только количества и номинала акций, приобретенных (и  оплаченных) акционерами (размещенных акций), но и некоторого количества акций, предполагаемых к дополнительному размещению (и оплате) в будущем (объявленных акций). Это позволяет обществу при необходимости привлекать дополнительных инвесторов.

4. Органы АО:

а) общее собрание акционеров, являющийся высшим (волеобразующий) орган общества

б) исполнительный (волеизъявляющий) орган или органами, исполнительный орган

- единоличный  (директор, генеральный директор),

- либо коллегиальный  (правление, дирекция).

Однако единоличный  орган должен быть у общества во всяком случае, а коллегиальный — в случаях, предусмотренных уставом конкретного общества), в акционерных обществах с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (отождествляемый российским законодательством с советом директоров) как постоянно действующий (волеобразующий) орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества.

Таким образом, в открытых акционерных обществах  с большим количеством участников появляется трехзвенная структура управления.

5. Участниками или учредителями (первыми участниками) акционерного общества могут быть любые лица (за изъятиями, предусмотр.и п. 4 ст. 66 ГК).

Число учредителей открытого общества не лимитировано, а в закрытом оно  не может превышать 50.

Акционерное общество может быть учреждено и одним лицом, становясь тем самым «компанией одного лица». Оно лишь не может иметь в качестве единственного учредителя или участника другую «компанию одного лица». В обществе должен вестись реестр акционеров.

Участники акционерного общества обладают всеми правами участников обществ и товариществ, предусмотренных п. 1 ст. 67 ГК. Лишь владельцы привилегированных акций общества (по которым общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, когда и у них появляется право голоса).

При этом все акции одной категории или типа (обыкновенные, привилегированные и т. п.) должны иметь одинаковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем прав.

Вместе с тем  наличие у одного акционера нескольких акций или их определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего  большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет  аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т. д.) и повышает роль данного акционера в управлении делами общества.

6. Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества (ибо другая предусмотренная законом общая обязанность неразглашения конфиденциальной информации о деятельности общества неприменима к открытым обществам, а в закрытых обществах сама эта информация просто недоступна обычным акционерам).

В связи с  этим акционер, полностью оплативший приобретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества.

Таким образом, в отличие от обществ с ограниченной ответственностью акционерные общества представляют собой классическое объединение капиталов.

7. Реорганизация и ликвидация акционерных обществ в целом производится по общим правилам, предусмотренным для реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе как в добровольном, так и в принудительном порядке.

Особенности реорганизации АО связаны с необходимостью определения судьбы размещенных ими акций в связи с прекращением деятельности выпустившего их юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо уменьшении его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и присоединении двух или нескольких акционерных обществ между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который, в частности, определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ.

АО  может преобразоваться в ООО или с дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив, но не в товарищество поскольку в его составе могут быть не только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (не говоря уже о возникновении дополнительной ответственности участников по его долгам, необходимой в товариществе, но отсутствующей в обществе).

 

Общество  с ограниченной ответственностью