Иные источники гражданского права

 

 

 

 

 

 

3.2  Обычаи делового  оборота 

 

 

Под деловыми обыкновениями  понимается установившееся в гражданском  обороте правила поведения. Сами по себе деловые обыкновения не являются источником гражданского права. Однако в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства.

В настоящее  время из всех деловых обыкновений  законодатель особо выделяет обычаи делового оборота, которые применяются  исключительно в сфере предпринимательской  деятельности.

Обычаем делового оборота признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота в настоящее время получили значительно более широкое распространение по сравнению с другими деловыми обыкновениями.

 Обычаи делового  оборота, противоречащие обязательным  для участников соответствующего  отношения положениям законодательства  или договору, не применяются.

Ст. 5 ГК РФ придает  обычаю в области предпринимательской деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин - торговый обычай¹⁹ В заключенных Российской Федерацией международных договорах говорится просто об обычае

Система обычаев  делового оборота в Российской Федерации  еще не сложилась (исключение - обычаи морских портов), однако по мере упрочения  рыночных отношений обычаи в этой области должны получить развитие и  применение.

 Для определения  обычая делового оборота необходимо наличие названных в ст. 5 ГК  признаков:

а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного  в своем содержании;

б) широко применяемого;

в) не предусмотренного законодательством правила поведения;

г) в какой-либо области предпринимательства.

Названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые  в случае спора должны разрешаться  судом. Понятие области предпринимательства  следует толковать расширительно: это может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль; не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота; возможны так называемые локальные обычаи делового оборота, действующие в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).

Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и  являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров. Национальные торгово - промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово промышленные палаты) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. В РФ были опубликованы обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли.

ТПП свидетельствует  торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу²⁰. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК. В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.

 В ряде  статей ГК имеются прямые отсылки  к обычаям делового оборота,  если отношения сторон не определены  нормами законодательства и условиями  связывающего стороны обязательства. 

Применение  обычаев предусматривается отдельными нормами и других действующих в Российской Федерации актов, в частности ст. 134, 135 КТМ, и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров.

Однако поскольку  обычай признается ст. 5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

Положения п. 2 ст. 5 ГК, которые не содержат прямого  указания о соотношении обычая и  диспозитивной нормы, дополняются правилом п. 5 ст. 421 ГК, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (о понятии диспозитивной нормы см. п. 4 ст. 421 ГК).

 Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора

 В ряде  статей ГК, относящихся к обязательственному  праву, говорится об обычно  предъявляемых требованиях, причем  этот термин в одних случаях  дополняет отсылку к обычаям делового оборота, а в других используется как самостоятельный термин²¹

Обычай - это  дополнительный источник права, что  вытекает из ст. 5 ГК. Обычно предъявляемые  требования такого общего статуса в  ГК не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора.

На основе обычно предъявляемых требований могут  складываться обычаи, однако такое перерастание должно быть признано практикой их применения и получить свое подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.

 В ряде  статей ГК говорится об обычных  правилах, которыми следует руководствоваться,  причем в различной редакции. В п. 2 ст. 474 ГК употреблен термин "обычно применяемые условия" проверки качества товара, в п. 2 ст. 635 ГК - "обычная практика эксплуатации" транспортных средств. В п. 2 ст. 887 допускается форма подтверждения приема вещей на хранение, которая обычна для данного вида хранения.

Исходя из смысла и содержания, названных статей используемые термины следует считать равнозначными  понятию "обычно предъявляемые требования". В дальнейшем была бы желательна унификация терминологии ГК по данному вопросу.

Правила морали, и нравственности сами по себе также не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком - либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, воплощенной в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. так ст. 227 ГК РФ закрепляет правила морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее или ее собственнику. Однако даже и, не являясь источником гражданского права правила морали и нравственности иногда приобретают важное значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения, воплощенных в нем правовых норм. Например, в силу ст. 169 ГК РФ признается ничтожной сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности. При этом при наличии умысла у обеих сторон такой сделки – в случае исполнения сделки обеими сторонами, или хотя бы одной стороной в доход РФ взыскивается все исполненное, также все то, что подлежало исполнению по сделке. Для применения правил указанной статьи со столь серьезными для сторон, совершивших сделки имущественными последствиями важно знать, какие правила составляют основу нравственности в нашем обществе²².

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение 

 

Источниками гражданского права называют внешние формы выражения гражданско-правовых норм и разделяют их на три группы:

1. нормативно-правовые акты (законы и Подзаконные нормативные акты)
2. обычаи делового оборота (общепризнанные правила поведения, складывающиеся и применяемые лишь в сфере предпринимательства);
3. международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права.

Основополагающее значение в отечественном гражданском праве имеют нормативно-правовые акты, совокупность которых называют гражданским законодательством. Главными среди них являются:

Конституция Российской Федерации;

• Гражданский кодекс Российской Федерации
• специальные федеральные законы, содержащие гражданско-правовые нормы — о несостоятельности (банкротстве), об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, о приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества, о защите прав потребителей, Кодекс торгового мореплавания РФ, Транспортный устав железных дорог РФ и др.;
• подзаконные нормативные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, приказы и инструкции федеральных органов исполнительной власти).

Международный договор – это регулируемое международным правом соглашение, заключенное государствами и/или другими субъектами международного права.

Правовой обычай — исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права.. Обычай делового оборота - это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе, которое не может противоречить законодательству или договору

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Библиография 

 

Нормативно-правовые акты

 

1. "Конституция Российской Федерации" принята всенародным голосованием 12.12.1993г. с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008г. N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г.N 7-ФКЗ
2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994г. N 51-ФЗ принят ГД ФС РФ 21.10.1994г.  ред. от 27.12.2009г.
3. Федеральный закон  "О международных договорах Российской Федерации" от 15.07.1995г. N 101-ФЗ  принят ГД ФС РФ 16.06.1995г.  ред. от 01.12.2007г.
4. Федеральный закон  "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания"  от 14.06.1994г. N 5-ФЗ  принят ГД ФС РФ 25.05.1994г.  ред. от 22.10.1999г.
5. Закон РФ  "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" 07.07.1993 г. N 5340-1 ред. от 23.07.2008г.
6. Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже" от 07.07.1993г. N 5338-1 ред. от 03.12.2008г.

 

Специальная литература

 

1. Гришаев С.П. Гражданское право РФ- учебник М 2008г.
2. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России. Учебник. 2007г.
3. Диаконов В.В. Гражданское право РФ (Общая часть): Учебное пособие. 2008г.
4. Илларионова Т.И., Гонгало Б.М. Гражданское право. учебник М. 2008г.
5. Кузнецова Н.В. Гражданское право. Общая часть. - учебное пособие М.2006г.
6. Лихачев С.А. Гражданское право. Общая часть - курс лекций 2005 г.
7. Мозолин В.П., Масляев А.И. Гражданское право - учебник   М. 2006г.
8. Осипова М.В. Гражданское право Ч.1 - учебник М. 2008г.
9. Садиков О.Н. Гражданское право России. Общая часть - курс лекций М 2007г.
10. Сергеев А.П. Гражданское право - учебник М. 2009г.
11. Суханов Е.А. Гражданское право - учебник М. 2008г.
12. Тархов В. А. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций, М 2206г.

¹ См. Осипова М.В. Гражданское право Ч.1 - учебник

² См. Сергеев А.П. Гражданское право - учебник

³ п. 3 ст. 115 Конституции РФ

⁴ См. Кузнецова Н.В. Гражданское право. Общая часть. - учебное пособие

⁵ См. Гришаев С.П. Гражданское право РФ- учебник

⁶ СТ. 1  ФЗ  «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»[

⁷ п. 2 ст. 4 ГК РФ

⁸ См. Мозолин В.П., Масляев А.И. Гражданское право - учебник

⁹ См. Илларионова Т.И., Гонгало Б.М. Гражданское право. учебник

¹⁰ п. 1 ст. 2 ГК РФ

¹¹ См. Тархов В. А. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций

¹² П. 4 ст. 15 Конституции РФ, п 1 ст. 7 ГК РФ

¹³ См. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России.

¹⁴ ст.2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. "О международных договорах Российской Федерации"

¹⁵ Ст. 1 Федерального закона от 15 июля 1995 г. "О международных договорах Российской Федерации"

¹⁶ См. Садиков О.Н. Гражданское право России. Общая часть - курс лекций

¹⁷ гл.37 ГК РФ

¹⁸ См. Лихачев С.А. Гражданское право. Общая часть - курс лекций

¹⁹ п. 3 ст. 28 Закона РФ . "О международном коммерческом арбитраже

²⁰ ст. 15 Закона РФ. "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"

²¹ См. Суханов Е.А. Гражданское право - учебник

²² См. Диаконов В.В. Гражданское право РФ (Общая часть): Учебное пособие