Гражданско-правовой договор: формы, виды, особенности заключения, изменение и расторжение.»

Глава2.Заключения и расторжения договоров.

1.2.Общий  порядок заключения  договоров. 

Для того чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить  договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение  о заключении договора, а другая – приняла это предложение. Поэтому  заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а  вторая – акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение  заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается  заключенным, когда оферент получил  акцепт от акцептанта.

Вместе  с тем далеко не всякое предложение  заключить договор приобретает  силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в соответствии со ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить  договор;

б) должно содержать все существенные условия  договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Первое  требование обусловлено тем, что  без намерения лица заключить  договор последний не может быть заключен, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия  договора. Второе условие вытекает из п. 1 ст. 432 ГК, в соответствии с  которым договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить  договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может  быть заключен, даже если вторая сторона  и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование обусловлено  тем, что в момент заключения договора должно сниматься предложение его  заключить. В противном случае в  отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько  договоров, из которых реально можно  исполнить только один.

При отсутствии любого из указанных выше признаков  предложение может рассматриваться  только как вызов на оферту (приглашение  делать оферту). Так, полученное по почте  предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся  в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении  отсутствуют существенные условия  договора купли-продажи. Реклама и  иные предложения, адресованные неопределенному  кругу лиц, рассматриваются, как  предложения делать оферту, если иное прямо не указано в предложении (п.1 ст. 437 ГК).

От вызова на оферту следует отличать публичную  оферту. Под этим термином понимается содержащее все существенные условия  договора предложение, из которого усматривается  воля лица, делающего предложение, заключить  договор на указанных в предложении  условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение  заключить договор обращено к  любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует и тем снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже  прохладительных напитков; размещенные  на прилавке магазинов товары и т.п.).

Акцептом  признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое является полным и  безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК). Если же принципиальное согласие на предложение заключить  договор сопровождается какими-либо дополнениями и (или) изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое  согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный  для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей  суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК). 

Обладающие  необходимыми признаками оферта и акцепт порождают определенные юридические  последствия для совершивших  их лиц. Юридическое действие оферты зависит от того, получена она ее адресатом или нет.

До получения  оферты ее адресатом она никак  не связывает оферента и он вправе ее отозвать и тем самым снять  предложение заключить договор. Если предложение об отзыве оферты поступило раньше или одновременно с самой офертой, оферта считается  не полученной (п. 2 ст. 435 ГК). Наоборот, с момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает  оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение  срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой  оферте либо не вытекает из существа предложения  или обстановки, в которой она  была сделана (ст. 436 ГК). Оферент не может  в течение этого срока в  одностороннем порядке снять  оферту или заключить договор, указанный  в оферте, с другим лицом. В противном  случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные последним убытки. Так, если арендодатель, не дожидаясь установленного им в  оферте срока, сдал дачу другому лицу, то акцептировавшее в установленный  срок эту оферту лицо в праве потребовать  от оферента возмещения всех понесенных им расходов, связанных с погрузкой, разгрузкой и транспортировкой перевезенных на дачу и обратно вещей. Однако если в самой оферте было сказано, что  оферент оставляет за собой право  заключать договор аренды и с  другими лицами, которые предложат  более высокую арендную плату  и быстрее отзовутся на сделанное  им предложение, акцептировавшее после  этого оферту лицо не имеет права  требовать от оферента возмещения понесенных им убытков.

Как и  оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен  оферентом. До получения акцепта  оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом если извещение  об отзыве акцепта поступило лицу, направившего оферту, ранее акцепта  или одновременно с ним, акцепт считается  не полученным (ст. 439 ГК).

Юридическое действие оферты также зависит от того, сделана она с указанием  срока для ответа или без указания срока для ответа. Если оферта сделана  с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим  оферту, в пределах указанного в  ней срока (ст. 440 ГК). Если же оферта сделана без указания срока для  ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме  она сделана. Когда оферта сделана  устно без указания срока для  акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона заявила о  ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент  никак не связан сделанным им предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания сроков для  акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившего оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми  актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК). Нормально  необходимым временем считается  время, достаточное для прохождения  данного вида корреспонденции в  оба конца, ознакомления с содержанием  сделанного предложения и составления  ответа на него. В случае прибытия ответа в течение этого периода времени  договор считается заключенным.⁹

Если  акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от оферента, который может оставить без внимания опоздание ответа, и может согласиться  с заключением договора либо отказаться от заключения договора в виду задержки с ответом на его предложение. Если оферент, получивший акцепт с опозданием, немедленно сообщит другой стороне  о принятии ее акцепта, полученного  с опозданием, договор считается  заключенным. Статья 442 ГК предусматривает  и тот случай, когда ответ о  согласии заключить договор (акцепт) прибыл с опозданием, но из него видно, что он был отправлен своевременно. О прибытии акцепта с опозданием в такой ситуации знает только оферент.

Акцептант же, полагая, что ответ оферентом  был получен своевременно и договор  заключен, может приступить к его  выполнению и понести соответствующие  расходы. В целях предотвращения этих расходов на оферента, не желающего  признать договор заключенным, возлагается  обязанность немедленно оповестить другую сторону о получении акцепта  с опозданием.

 В  случае не исполнения этой  обязанности ответ не признается  опоздавшим и стороны считаются  связанными договором.

Если  ответ о согласии заключить договор  дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК). Стороны  в этом случае меняются местами: акцептант  становится оферентом со всеми вытекающими  отсюда последствиями. Если стороны  сами не могут урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти к соглашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда (ст. 446 ГК). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли к  соглашению, определяются решением суда.

Если  адресат вообще никак не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо  предусмотренных законом, обычаями делового оборота или прежними деловыми отношениями сторон, молчание рассматривается, как согласие заключить договор (п.2 ст. 438 ГК).

Важное  значение при заключении договоров  приобретает вопрос о месте и  времени заключения. К договорным отношениям применяется законодательство, действующее на момент заключения на той территории, где был заключен договор. Соглашение считается состоявшимся на тот момент, когда оферент получил  согласие акцептанта на заключение договора. Этот момент и признается временем заключения договора. Иное правило  предусмотрено для реальных договоров, для которых необходимо не только согласие сторон, но и передача имущества. Наконец, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст.433 ГК). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, отправившего оферту (ст. 444 ГК).

Большое значение имеет также вопрос о  начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор  вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключаемого ими  договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Это могут быть фактические отношения, сложившиеся между сторонами. Например, изготовитель продукции отгрузил ее потребителю, нуждающемуся в данной продукции, а последний принял ее без какой-либо договоренности между  ними. В этом случае стороны могут  юридически оформить свои отношения  путем заключения договора, который  распространяет свое действие на уже  существующие отношения по поставке продукции. Это может быть и правоотношение, возникшее между сторонами из других юридических фактов и не урегулированное  должным образом. Так, если при заключении кредитного договора сроком на один год  стороны не оговорили порядок  возврата кредита, а должник стал гасить его ежемесячными платежами  по 1/12 части взятой в кредит суммы, то стороны могут заключить договор, предусматривающий такой порядок  погашения кредита, как за истекшие, так и за последующие периоды  платежей.

По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом  исполнили все лежащие на них  обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает его действие и по истечении срока, на который был заключен договор.  

Указанный порядок применяется в тех  случаях, когда заключение договора является обязательным для одной  из сторон в силу закона, то есть при  заключении обязательных договоров. При  заключении договора в обязательном порядке применяются правила  статьи 445 ГК. Заинтересованная в заключение договора сторона, для которой его  заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой  заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Сторона, для которой  заключение является обязательным, должна в течение тридцати дней со дня  получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

либо  извещение об акцепте;

либо  извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласии к  проекту договора);

либо  извещение об отказе акцепта.

В первом случае договор считается заключенным  в момент получения оферентом  извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте  оферты на иных условиях, вправе либо известить  другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения  или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки  не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным. Хотя пропуск тридцатидневного срока, установленного статьей 445 ГК РФ для  передачи протокола разногласий  на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в  принятии искового заявления.

В практике арбитражных судов при рассмотрении споров, связанных с заключением  договоров в обязательном порядке, возник вопрос о последствиях нарушения  сроков передачи протокола разногласий  по договору на рассмотрение арбитражного суда, установленного статьей 445 ГК РФ.

Названный срок не должен рассматриваться как  срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий  по договору в арбитражный суд. Поэтому  в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила  против этого, суд рассматривает  такое исковое заявление по существу. Гражданский кодекс РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой  заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд  свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд  должен исходить из того, что спор передан  на его рассмотрение по соглашению сторон¹⁰. В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, оферент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.