Договора

     Несмотря  на значение закрепленных в ст. 421 ГК таких основных начал гражданского законодательства, как свобода заключения договора, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, они не всегда действуют безоговорочно. В изъятие из упомянутых принципов ст. 445 ГК допускает заключение договора в обязательном порядке, одновременно отсылая к другим положениям закона.

     В таком порядке договор заключается  при двоякого вида обстоятельствах. Во-первых, для стороны, которой направлена оферта (рассматриваемая в качестве проекта договора), и, во-вторых, - для  стороны, направившей оферту (проект договора).

     Статья 445 ГК предусматривает возможность заинтересованного лица добиться принудительного заключения договора, если лицо, для которого в соответствии с законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения. В подобном случае другое лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. На необоснованно уклоняющегося от заключения договора возлагается обязанность возместить другому лицу причиненные этим убытки (ст. 15 ГК). Правила об определении размера убытков сформулированы в ст. 393 ГК.

     При недостижении соглашения по существенным условиям договора и после того как  осуществленные меры по согласованию возникших разногласий оказались  безуспешными, такие разногласия  могут быть переданы на рассмотрение суда, арбитражного или третейского суда.

     Понятие "разногласия" предполагает несовпадение предложенных будущими сторонами содержания или редакции отдельных пунктов  договора либо уклонение одной из них от его заключения, что может  повлечь за собой преддоговорный спор. Передача возникших при заключении договора разногласий на рассмотрение суда имеет целью определение условий договора в соответствии с его решением (ст. 446 ГК).

     Наряду  с относящимися к заключению договоров  наиболее общими правилами ГК гл. 28 содержит также нормы, регламентирующие заключение договора в особом порядке путем проведения торгов. В них речь идет о продаже вещи или имущественного права. Согласно ст. 447 ГК договор заключается с лицом, выигравшим торги. Путем проведения торгов может быть заключен не любой договор, а лишь тот, существо которого это допускает. Так, заключение договора мены посредством торгов не отвечало бы сущности и особенностям данного вида договора.

     В качестве организатора торгов закон  называет собственника вещи или обладателя определенного имущественного права либо специализированную организацию. Последняя действует на основании договора с собственником вещи или обладателем названного права и выступает от их имени или от своего имени¹².

     Договоры  о продаже вещи или иного имущественного права могут быть заключены лишь путем проведения торгов и в случаях, указанных в ГК или ином законе. Такой порядок предусматривает ст. 293 ГК. Суд по иску органа местного самоуправления может принять решение о продаже с публичных торгов бесхозяйственно содержимого жилого помещения (с выплатой собственнику вырученных от продажи средств).

     Торги проводятся в форме аукциона или  конкурса. Форма проведения определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

     Особые  правила действуют относительно организации и порядка проведения торгов (ст. 448 ГК). Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие любого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

     Извещение о проведении торгов, если иное не предусмотрено  законом, должно быть сделано организатором  не менее чем за 30 дней до их проведения. Оно должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме  торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

     Организатор открытых торгов, если иное не предусмотрено  в законе или в извещении о  проведении торгов, вправе отказаться от аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления  даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения. Если указанные сроки были нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам понесенный реальный ущерб. Что касается организатора закрытого аукциона или конкурса, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

     Закон возлагает на участников торгов обязанность  внесения задатка в размере, в  сроки и порядке, которые указываются  в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату; он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

     Протокол  о результатах торгов, имеющий  силу договора, подписывается лицом, выигравшим торги, и их организатором  в день проведения аукциона или конкурса. При уклонении от подписания протокола  лицо, выигравшее торги, утрачивает внесенный  задаток. Уклонившийся от подписания протокола организатор торгов обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, которые причинены участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

     Закон (ст. 449 ГК) предусматривает наступление определенных отрицательных последствий в случае нарушения правил торгов, установленных законом. Такие торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Вслед за этим наступает недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

     5. Изменение и расторжение  договора 

     Провозглашенный в ст. 421 ГК принцип свободы договоров  лежит в основе всех норм, посвященных  договорам, в том числе и норм, касающихся их изменения и расторжения. В период действия договора в соответствии с законом стороны вправе по своему соглашению изменить или расторгнуть его, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором. Кроме того, ГК допускает изменение и расторжение договора судом по требованию одной из сторон при наличии определенных условий (нарушение договора контрагентом или существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора), а также правомерное одностороннее изменение и расторжение договора без обращения в суд (ст. 450 ГК).

     В литературе высказывается мнение, что  договорное право России исходит  из принципа нерасторжимости, неизменности договора. Но, как видим, существует много вариантов изменения и расторжения договора; более того, право одной из сторон изменить или расторгнуть договор не всегда связано с нарушением его условий другой стороной¹³.

     Основные  нормы об изменении и расторжении  договора сосредоточены в гл. 29 ГК. Изменение и расторжение договора - понятия разные, хотя и близкие. Если при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, то при расторжении договора обязательства сторон прекращаются на будущее время. Следует отметить, что изменение и расторжение договора могут быть тесно взаимосвязаны, несмотря на столь очевидное различие их правовых последствий. Так, в случае исключения участника из общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью фактически изменяются условия соответствующего учредительного договора, но в отношении исключенного участника имеет место расторжение данного договора.

     Гражданское законодательство отдает приоритет  изменению и расторжению договора посредством соглашения сторон (п. 1 ст. 450 ГК). Такое изменение или  расторжение менее всего требует  правового регулирования вследствие своей бесконфликтности. Ведь между сторонами нет спора относительно необходимости изменения или расторжения договора и условий, на которых это должно произойти. Право сторон своим соглашением изменить или расторгнуть договор базируется, как уже было отмечено, на принципе свободы договора. В идеале договор всегда следовало бы изменять либо расторгать по соглашению сторон, ведь он и начинается как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении либо прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).

     Оснований изменения и расторжения договора по соглашению сторон может быть неограниченно  много, и пытаться конкретизировать их нет практической необходимости¹⁴.

     Стороны могут своим соглашением изменить или расторгнуть заключенный  между ними договор, если иное не предусмотрено ГК и другими законами. Такое ограничение, в принципе, возможно в тех случаях, когда договор затрагивает интересы третьих лиц, не участвовавших в заключении договора. Так, невозможно изменить или расторгнуть договор по соглашению сторон, если это договор в пользу третьего лица, выразившего намерение воспользоваться своим правом по данному договору (ст. 430 ГК). В этом случае должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, названному либо не названному в договоре. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны теряют право определять дальнейшую судьбу договора и не могут своим соглашением расторгнуть его или изменить без согласия третьего лица (п. 2 ст. 430 ГК). Поскольку всякие ограничения права на расторжение договора соглашением сторон противоречат принципу свободы договора, вводить их может только закон.

     Если  одна из сторон не дает согласия на расторжение  или изменение договора, у другой стороны, при наличии определенных обстоятельств, есть возможность расторгнуть или изменить договор либо посредством обращения в суд (по общему правилу), либо посредством полного или частичного одностороннего отказа от исполнения договора (когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон).

     Сторона вправе обратиться в суд с иском  об изменении или о расторжении  договора при условии соблюдения предусмотренного п. 2 ст. 452 ГК порядка  досудебного урегулирования спора (см. п. 4 данного параграфа). Такое  требование может быть удовлетворено судом, если сторона докажет, что у нее есть право требовать изменения или расторжения договора. Разумеется, сторона может им и не воспользоваться. Добиваться изменения или расторжения договора либо нет - ее частное дело. Однако в тех случаях, когда договорные отношения затрагивают публичные интересы, закон может предусматривать не право, а обязанность сторон требовать изменения или расторжения договора. Это характерно, в частности, для сделок приватизации государственного или муниципального имущества (см. п. 23 ст. 20 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества").

     Право требовать через суд изменения  или расторжения договора и право  полностью или частично отказаться от исполнения договора появляется у стороны только при наличии соответствующих юридических фактов - оснований изменения (расторжения) договора (существенного нарушения договора и иных случаев, предусмотренных ГК, другими законами или договором).

     Гражданский кодекс Российской Федерации (п. 2 ст. 450) признает основанием изменения или расторжения договора его существенное нарушение, т.е. нарушение, влекущее для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Это определение и сам термин "существенное нарушение" во многом перекликаются со ст. 25 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11 апреля 1980 г.). Однако Конвенция не признает нарушение существенным в случаях, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата, и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его. Российский же законодатель использовал более краткую и более жесткую формулировку, согласно которой не требуется выяснять наличие у нарушителя реальной возможности предвидеть нарушение.

     Пункт 2 ст. 450 ГК предусматривает помимо существенного  нарушения также отдельную группу оснований изменения и расторжения договора, так называемых иных случаев, предусмотренных ГК, другими законами или договором. К ним относится, в первую очередь, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК).

     Понятие существенного изменения обстоятельств введено в отечественное гражданское законодательство только в 1994 г. До этого ни дореволюционное гражданское право России, ни советское гражданское право проблему изменения обстоятельств почти не затрагивали. В отечественной юридической литературе принятые на Западе концепции, оправдывающие выход стороны при определенных обстоятельствах из договора, как правило, подвергались критике.

     Конструкция п. 1 ст. 451 ГК позволяет ставить вопрос об изменении или о расторжении  в связи с существенным изменением обстоятельств почти любого договора, за исключением тех, которые прямо предусматривают иное, либо это вытекает из их существа. Так, существу договора страхования противоречит требование страховщика об изменении или о расторжении договора страхования на том основании, что вследствие существенного изменения обстоятельств его фактические убытки значительно превысят предполагавшийся им предел возмещения.