Договор простого товарищества

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Содержание и  порядок заключения договора  простого товарищества

2.1. Существенные  условия договора простого товарищества

 

При применении действующего гражданского законодательства в сфере  отношений субъектов гражданского оборота по договору  простого товарищества возникает немало теоретических  и практических трудностей, обусловленных  общецелевой спецификой данной договорной конструкции. В частности, специфика  присуща договору о совместной деятельности в плане законодательно установленного набора его существенных условий. Статья 432 ГК РФ устанавливает, что договор  считается заключенным, если между  сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Закон признает существенными:

• условия о предмете договора;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Оставляя последнюю категорию  существенных условий на усмотрение сторон, гражданское законодательство устанавливает в качестве обязательных для согласования сторонами заключаемого договора первые две категории. Согласно действующему законодательству (ст.1041 ГК РФ), существенными для договора простого товарищества являются условия:

1. о предмете договора (об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия);
2. о совместных действиях товарищей;
3. о соединении вкладов.

Для отдельных видов договоров  простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества должны быть определены условия о порядке  осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, о размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей, о  размере и порядке их оплаты, о  правах и обязанностях учредителей  по созданию общества. В договоре о  создании финансово-промышленной группы (ФПГ) должны присутствовать положения  о наименовании и целях деятельности ФПГ; о порядке и условиях объединения  вкладов; об учреждении центральной  компании ФПГ, уполномоченной на ведение  дел; о порядке образования и  полномочиях Совета управляющих  ФПГ; о порядке внесения изменений  в состав участников ФПГ; о сроке  действия договора. При отсутствии между партнерами соглашения по названным  позициям договор простого товарищества считается незаключенным.

 

Исходя из того, что существенным условием любого договора всегда является его предмет (то, по поводу чего складываются договорные правоотношения), представляется необходимым выявить предмет  рассматриваемого договора. Поскольку  договор простого товарищества заключается  по поводу совершения определенных совместных действий, предметом данного договора является “то, что позволяет индивидуализировать  прежде всего такие действия, а  равно и их результат”. Таким индивидуализирующим признаком в договоре простого товарищества  является цель договора. По цели договор отличается от иных случаев объединения имущества в гражданском обороте, когда оно происходит тоже на основании договора, но общей цели при этом не преследуется (примером может служить отчуждение собственником части строения, которое порождает отношения общей собственности между бывшим собственником и приобретателем части имущества, но собственники в таком случае преследуют различные цели). Цель договора простого товарищества не должна противоречить закону, причем понятие “закон” следует толковать расширительно: оно включает в себя понятие гражданского законодательства, т.е. федеральные законы, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств).

В зависимости от цели договоры простого товарищества принято разделять  на коммерческие и некоммерческие. Общая цель должна быть изложена в  договоре с достаточной степенью определенности, чтобы исключить  двусмысленное толкование. Также  однозначно должно быть указано на согласие сторон действовать для  достижения этой цели. Цель как существенное условие договора простого товарищества  должна быть непременно общей для всех его участников. Так, Г.Ф. Шершеневич указывает на то, что “цель объединяет товарищество, и потому недопустимо стремление одновременно к разным целям (выгоде и благотворительности), недопустим переход от одной задачи к другой, потому что это означало бы распадение одного и возникновения другого товарищества”⁵.

Общность цели участников договора предполагает, что результаты ее достижения представляют интерес  для всех товарищей. И в этом смысле цель договора простого товарищества нельзя признать частным случаем  традиционного понимания цели как  того результата, на который направлены отношения  сторон по договору. Это  объясняется тем, что в иных договорах, не направленных на достижение общей  для всех сторон цели, направленность деятельности сторон носит различный (по общему правилу- противоположный) характер. Другими словами, перед каждой из сторон стоят свои, не совпадающие  с поставленными перед контрагентом, цели. В таких договорных правоотношениях  цель, для достижения которой заключаются  договоры, в цивилистике традиционно  обозначается латинским термином causa и не является одинаковой для сторон: например, в договоре купли-продажи  отношения сторон направлены на передачу вещи от продавца покупателю в собственность (т.е. продавец желает реализовать товар, получить денежную сумму, равную цене товара, а покупатель стремится получить товар в собственность).

Следовательно, в договоре (в отличие от иных договорных видов) имеет место целевая совместная деятельность сторон (именуемых участниками  или товарищами), сущность которой заключается в объединении ими определенных средств (именуемых в законе вкладами в совместную деятельность) для достижения результата, который представляет общий для всех участников договора простого товарищества интерес. Иначе говоря, целевая направленность действий сторон в рамках договора совпадает.⁶ В любом случае общая цель совместной деятельности должна быть определена в договоре простого товарищества однозначно и недвусмысленно и быть понятна для правоприменителя и прежде всего для самих товарищей как участников целевой деятельности по договору.

Общая цель товарищей служит также и главным квалифицирующим  признаком договора простого товарищества, отграничивающим его от смежных  договорных конструкций. Примером могут  служить обстоятельства конкретных судебных дел, которые имели место  в практике арбитражных судов⁷. Нередко встречаются случаи, когда отношения, которые по своей юридической природе невозможно отнести к отношениям по договору простого товарищества, тем не менее облекаются сторонами иных договоров в форму простого товарищества. Таким образом субъекты договора рассчитывают обойти какой-либо запрет на распоряжение определенным имуществом. В таких делах арбитражные суди также квалифицируют правоотношения по наличию общей для участников цели.

 Более того, в научных  публикациях отмечается, что договор  нередко используется в незаконных  целях и для уклонения от  уплаты налогов. В таком случае  недобросовестные участники гражданского  оборота сознательно нарушают  нормы действующего законодательства, в том числе требования законодателя  о законности цели простого  товарищества (такие договоры должны  признаваться недействительными  ничтожными сделками по правилу  ст. 168 ГК РФ как сделки, не соответствующие  требованиям гражданского законодательства). Такая незаконная практика обусловлена  тем, что в рамках договора  простого товарищества передача  одним его участником другому  продукции, оказание услуг, перечисление  денежных средств не относятся  по налоговому законодательству  к налогооблагаемым объектам⁸, что позволяет недобросовестным участникам гражданского оборота под видом простого товарищества осуществлять хозяйственные операции, которые в действительности имеют иную юридическую природу (договор купли-продажи, поставки, подряда и пр.).

Следующим существенным условием договора простого товарищества согласно законодательному определению следует считать условие о совместных действиях участников договора. Цивилистика склонна рассматривать сущность данного условия как намерение товарищей установить между собой координационную связь, как обязательство действовать совместно в определенных целях. Законодательно это отражено в указании на то, что товарищи обязуются не только соединить вклады, но и “совместно действовать” (п.1 ст.1041 ГК РФ). Условие о соединении вкладов подразумевает отражение следующих данных: о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника; о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.

Отдельные исследователи  отмечают, что “именно объединение  усилий и координация действий участников лежат в основе совместной деятельности”⁹.  В конкретном договоре данное условие должно быть оговорено товарищами не только через указание на то, что они, как участники совместной деятельности, обязуются действовать совместно, но наряду с этим и через указание на конкретные виды юридически значимые действия, посредством которых они намереваются осуществлять совместную деятельность по достижению общей цели. Неотъемлемым элементом содержания данного существенного условия в конкретном договоре является порядок управления общими делами и порядок ведения общих дел товарищами.

Перечень существенных условий  договора простого товарищества в соответствии с действующим гражданским законодательством включает также условие о соединении вкладом товарищей в общее дело. Причем стороны должны указать конкретный состав и размеры вкладов каждого из товарищей. Существенным данное условие позволяет признать законодательная дефиниция договора как договора, по которому два или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Необходимость согласования размеров вкладов подтверждается также практикой арбитражных судов: в Постановлении от 6.10.1998г. Президиум ВАС РФ указал на то, что “соглашение участников о размерах вкладов в общее имущество является существенным условием договора простого товарищества”. Применяемое законодателем понятие "совместная деятельность" не следует понимать буквально, его необходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов и иные действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества.

 

 

2.2. Участники договора  простого товарищества их основные  права, обязанности и ответственность

По общему правилу участниками  договора простого товарищества могут  являться физические и юридические  лица. Стороны договора простого товарищества называются в договоре “товарищи”. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления  предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности.

Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления  предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели  и (или) коммерческие юридические лица (п.2 ст.1041 ГК РФ). Представляется, что  участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую  деятельность, отвечающую целям создания данной организации.

Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской  деятельностью, могут выступать  любые физические и юридические  лица.

Требование закона о специальной  правоспособности субъекта или необходимости  получить разрешение (лицензию) для  осуществления определенных видов  деятельности  касается только тех  участников простого товарищества, которые  фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.

Каждый участник простого товарищества обладает следующими основными  правами:

- право на управление  общими делами;

- право на участие в  ведении общих дел;

- право на любую информацию, касающуюся ведения общих дел;

- права, возникающие у  участника в отношении общего  имущества, в том числе право  на получение соответствующей  доли прибыли.

Управление общими делами товарищей следует отличать от ведения  их общих дел. Простое товарищество в области управления существенно  отличается от любого юридического лица тем, что у него отсутствует исполнительный орган, действующий от имени лица без доверенности (генеральный директор, президент и т.п.). Поэтому, прежде чем осуществлять какое-либо действие, товарищам необходимо принять решение  о его осуществлении (это есть управление общими делами). А выполнение этого решения относится к  области ведения общих дел  товарищей.

В соответствии с п. 5 ст. 1044 ГК РФ решения, касающиеся общих дел  товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено  договором простого товарищества. Целесообразнее заранее в тексте договора урегулировать, в каком случае при возникновении возможных споров решение будет считаться принятым. Например, стороны могут предусмотреть, что решения принимаются большинством голосов, пропорционально сделанным вкладам либо долям в общей собственности товарищей, либо простым большинством голосов, равным числу участников договора. Одному из товарищей может быть дано право решающего голоса при равенстве голосов и т.п.

Имущественные и финансовые отношения между участниками  договора простого товарищества регулируют юридически грамотно составленный договор  о совместной деятельности, соглашения к нему, а также протоколы собрания товарищей, в которых очень подробно должны отражаться данные о полученных доходах, произведенных расходах и  порядок распределения полученной прибыли.

Подписанный всеми товарищами протокол общего собрания является тем  документом, на основании которого каждый из участников договора простого товарищества вправе отразить в своих  учетных документах данные о сумме  полученной лично им прибыли от осуществляемой совместно с другими товарищами предпринимательской деятельности.