Содержание  

      Введение

     Важнейшим условием осуществления правовой реформы  и совершенствования всей системы законодательства являются высокое качество принимаемых нормативных правовых актов и их эффективность в механизме правового регулирования общественных отношений. Качество и эффективность законодательных актов в первую очередь достигаются в ходе нормотворческой деятельности государства.

     Законотворчество - это деятельность компетентных органов государственной власти, которая представляет собой особую правовую форму осуществления функций государства, состоящую в принятии, изменении или отмене правовых норм. Законотворческая деятельность отличается от других форм деятельности органов государственной власти тем, что здесь устанавливаются общеобязательные правила поведения (правовые нормы), адресованные всем субъектам правоотношений. В результате законотворчества нормы права получают свое закрепление в официальных документах - нормативно-правовых актах.

     Важнейшей задачей государства в области  законодательной деятельности является приведение всей системы законодательства в соответствие конституционным и международно-правовым стандартам обеспечения основных прав и свобод человека и гражданина, установление правопорядка и законности. Содержательный аспект законотворческой деятельности государства состоит в установлении и возведении в ранг законодательных актов принципов и норм права.

     Законодательная деятельность занимает важнейшее место  в механизме правового регулирования и управления обществом. Культура и уровень законотворческого процесса, а соответственно и качество принимаемых нормативно-правовых актов - это показатель цивилизованности общества и демократичности государства.

     В юридической литературе законотворческую деятельность государства обычно называют правотворчеством, что, конечно, не соответствует природе права. Государство не творит право. Право рождается в рамках гражданского общества. Оно изначально формируется естественно, исторически независимо от деятельности законодателя. Задача государства - признать реально существующие правовые отношения и закрепить их в правовых нормах. Сложная структура социальной жизни объективно обусловливает потребность в юридическом регулировании общественных отношений. Различные экономические, социально-политические и иные общественные интересы, которые вызывают потребность в общеобязательных правилах поведения, в конечном счете находят свое выражение в законодательных актах органов государственной власти.

     Широко  распространенный термин "правотворчество" связан с господствовавшим в отечественной юриспруденции позитивистским подходом в правопонимании, с отождествлением понятий "право" и "закон". От такой практики следует отказаться, так как это не дает возможности правильно трактовать социальную природу этих категорий и показать их место в механизме правового регулирования общественных отношений.

      1. Понятие  закона и его виды

     1. Исторические аспекты  развития понятия  законно и законотворчества

     В современных условиях наиболее совершенными юридическими формами выражения права, позволяющими достигнуть наиболее широких нормативных обобщений, являются нормативно-правовые акты. Среди них важнейшее место занимают законы (конституционные, кодифицированные, текущие).

     Закон занимает особое место в системе  источников права. В колыбели западной цивилизации - в античной Греции впервые  появляется понятие "закон" для обозначения главного и фундаментального принципа образа жизни и поведения. Древние греки, а за ними и римляне разделяли законы естественного, Божественного и человеческого понимания. Последние признавались искусственными, воплощенными в цивильном, т.е. римско-народном, праве. Таким образом, на пути от обычая к закону, т.е. еще в Древности, в сознании людей произошло разделение законов на вечные (Божественные) и временные (человеческие). Это представление об иерархии законов в том или ином виде присутствует у всех народов, во всех цивилизациях. Таким образом, фиксируется следующее: а) Бог, природа, сверхъестественные силы устанавливают законы вечные (постоянные, неизменные), священные - посягательство на них является грехом, да и бессмысленностью; б) люди тоже устанавливают свои законы, потому как без правил жить на Земле невозможно. Поскольку исходят они от смертных людей, то ни сакральностью, ни вечностью они не обладают. В отличие от Божественных, эти законы можно критиковать, обсуждать, изменять, отменять и вводить новые законы. Тем не менее существующие законы необходимо соблюдать, и время их действия не должно быть чрезмерно коротким.

     Хронологическое представление о законах существовало всегда, причем это представление было обусловлено еще и важнейшими смыслообразующими параметрами права.

     Время всегда связывало религию и право. Как отмечает В.П. Малахов, "скорее не право произошло от религии, а первоначальная форма духовного существования права - религия" ¹. Первоначально право было неотделимо от религии, только в этом виде могло существовать, только это, собственно, и придавало ему силу. Западный христианский мир первоначально воспринимал право через религиозные установки: "...за этой новой отправной точкой последовал ренессанс сначала Моисеева закона, содержащегося в Писании, которое христиане унаследовали от евреев, а затем - римского права в том виде, как оно закрепилось в Кодексе Юстиниана"². Да и сегодня вполне современное мусульманское право существует в неразделенном состоянии с исламом. Вместе с дальнейшим размежеванием вечных и временных начал властвования, с ростом и дифференциацией государственно-властного управления эпохи теократии (совместного светско-религиозного правления) наступает эпоха секулярного властвования, однако вплоть до современной истории каждый из возможных режимов правления, будь то монархия, республика, аристократия, олигархия или демократия, так или иначе испытывает влияние управления, законодательствования или правосудия³.

     Законы, исходящие от наместников Бога, также  должны были иметь гораздо меньшую  дистанцию с законами вечными, нежели те, которые исходили от нелегитимных правителей. Эти законы невозможно менять никому, кроме самих правителей, и они могут существовать сколь угодно долго. "Закон образует как бы скелет правопорядка, - отмечают Р. Давид и К. Жоффре-Спинози, - жизнь этому скелету придают в значительной степени иные факторы"⁴.

     Историческую  эволюцию закона целесообразно рассматривать  как один из аспектов эволюции права  в целом. Идея верховенства права  исторически значительно старше идеи верховенства закона (как и самого закона). Выделяют две тенденции развития права и закона - европейскую и восточную. Восток в данном случае - понятие цивилизационное, а не географическое. Речь идет о странах, которые (исключая Африку южнее Сахары) относятся к неевропейской, восточной цивилизации. В рамках каждой из них существуют свои разновидности верховенства права (и закона): в Европе - англосаксонская и романо-германская, на Востоке - индусская, исламская и т.д. Так, если в Европе еще в древности складывается светская концепция закона, то на Востоке до прихода европейцев понятие закона либо отсутствует (обычное право, индуизм), либо имеет иной смысл, нежели в европейском праве. Здесь сам характер правопонимания обусловил верховенство права по отношению к обществу и государству.

     Исламский фикх и индусская драхма представляют собой не подлежащую обсуждению модель справедливости, в соответствии с которой может строиться поведение каждого члена общины во все времена. Эта концепция верно отражает соотношения права и общества в классическом исламе и индуизме. Потому не столь далек от истины арабский автор Г.М. Бадр, утверждающий, что мусульманское общество было основано на господстве права задолго до того, как эта идея стала краеугольным камнем западных обществ.

     Такое верховенство права складывается независимо от того, существует ли в традиционной правовой системе концепция закона. Например, вначале право (божественный закон) предшествует обществу и государству и выступает в качестве их первоосновы. Потому в идеале и то и другое должно соответствовать праву.

     В данном случае качество закона как  особый порядок его принятия здесь отсутствует. Напротив, процесс создания закона окутан таинственностью и мистификацией. Священные нормы шариата в исламе есть откровения Бога, "услышанные" его пророком Мухаммедом и изложенные в Коране. Законодательная власть принадлежит лишь Богу и пророку Мухаммеду как прямому выразителю божественного закона.

     Доктора ислама могут определять соответствие актов правителя, явлений и процессов общественной жизни священному закону. Заключение об этом дается в форме фетвы, которая со временем превращается в самостоятельный источник права.

     "Рукотворные"  нормы, изменяющиеся с течением  времени, не могут нарушать  божественного закона. Отсюда важность  доктрины как источника права,  определяющего степень допустимости  отступлений рациональных правил от "неизменных" норм шариата. Со временем доктрина становится важнейшим источником права.

     В Европе в раннеклассовую эпоху также  формируется дуализм доктрины и структуры права, а для средневековья совершенно не характерны представления о том, что государство может создавать и изменять право. Однако здесь уже в древности складывается светская, а не религиозная концепция закона. Возникнув в античном Риме, она оказала заметное влияние на развитие понимания законов в странах Европы. Так, сами термины "закон", "законодательство" во многих европейских языках происходят от латинского lex (множественное число leges). Значительно технико-юридическое влияние римского права. Роль закона возрастает по мере создания централизованных государств и особенно усиливается в период абсолютизма. Но его верховенство утверждается лишь с наступлением буржуазной эпохи и только в странах романо-германской правовой семьи.

     Сегодня под верховенством закона в большинстве  стран понимают прежде всего верховенство конституции. Конституцию определяют как центр, ядро правовой системы, источник государства и т.д. Неодинаковая юридическая сила иных законов порождает проблему их соподчиненности. Она дополняется проблемой соотношения закона и подзаконных актов, а в федеративных государствах - соотношения нормативных актов федерации и ее субъектов. Закон может определяться как по материальным, так и по формальным критериям.

     С тех пор как право приобрело  национальный характер, закон в силу его связей с верховной властью  государства можно рассматривать как проявление государственного суверенитета. Два аспекта суверенитета - внутренний и внешний - обусловливают и соответствующие аспекты проблемы верховенства закона. В принципе верховенство закона отражает лишь внутренний аспект суверенитета, т.е. верховенство государственной власти внутри страны. Внешний аспект суверенитета проявляется в соотношении закона международного права, значимость этой проблемы возрастает по мере усиления интеграции государств.

     Европейская доктрина предполагает формальное закрепление закона в системе источников права и наличие политико-правовых гарантий верховенства закона, а также ряда неправовых условий.

     Верховенство  закона неразрывно связано с его  легитимностью. В принципе легитимности закона это правовой аспект, изложенный М. Вебером, общей концепции легитимного порядка и легитимной власти, предполагающих соответствие социальных действий подвластных и властвующих высшей идее, существующей в обществе.

     Американский  ученый Р. Пилон утверждает, что термин "легитимность" в обычном его понимании обозначает ту точку, где сходятся право и мораль. По мнению некоторых ученых, слово "закон" подразумевает легитимность. Оно, как отмечал Р. Давид, призвано выделять акты, выражающие волю тех, кто правит, при условии, что они признаются в качестве законодателей.

     Верховенство  закона реально лишь при наличии  и формально юридического и сущностного критерия легитимности, ибо учет последнего из них может означать доминирование целесообразности над законностью, а только первого - провоцировать использование закона в антигуманных целях. Сама возможность "корректировки" законов в соответствии с требованиями легитимности свидетельствует о существовании источников права, конкурирующих с ним.

     Критерием легитимности законов выступает  конституция. Критерием ее легитимности - высшие принципы справедливости. В процессе судебного конституционного контроля происходит отсев не конституционных законов (норм), т.е. по существу их корректировка с позиции легитимности. Одновременно корректируется путем толкования сама конституция.

     По  существу в чистом виде концепция  верховенства законов реализовалась лишь в классическом мусульманском праве. В бывшем Советском Союзе и странах социалистического содружества провозглашение этого принципа было фикцией в силу отсутствия разделения властей и характерного для тоталитарных режимов примата политики над правом.

     В ряде скандинавских стран не признается иерархия и четкое соподчинение права, следовательно, отсутствует и принцип верховенства законов.⁵

     Но  и в тех правовых системах, где принцип верховенства закона провозглашается, действие его далеко не безусловно. Это связано с тенденцией к ограничению позиций парламента в пользу органов исполнительной власти. Поэтому реальное место закона в системе источников права во многом определяется соотношением компетенции парламента и правительства (президента). Кроме того, обычно допускается корректировка закона конституционными или общими судами.