Источники права

     Но  возможно и иное соотношение  между действующим правом и  обычаем, когда в нормативно-правовых  актах прямо формулируются конкретные  правовые положения, которые непосредственно  воспроизводят содержание тех  или иных сложившихся обычаев.  В этом случае мы имеем дело  не с санкционированием обычая  в качестве самостоятельного  источника права (в виде обычного  права), а с нормой нормативно-правового  акта как источника права другого  вида. Аналогичным образом обстоит  дело и тогда, когда в системе  прецедентного права обычай кла­дется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права. 

     В настоящее  время обычай практически утратил  свое значение. Правда, некоторые  его нормы сохранились в гражданском  (обычаи делового оборота) и  международном (консульские уставы) праве. 

Правовая доктрина  

     Сложность  права, высокая степень обобщения  и абстрактность его норм требует  частого привлечения ученых-юристов  к разъяснению тех или иных  аспектов права другим участникам  правоотношений и юридических  процедур.  

      Юридическая  (правовая) доктрина как источник  права - это разработанные и  обоснованные учеными-юристами положения,  конструкции, идеи, принципы и  суждения о праве, которые в  тех или иных системах права  имеют обязательную юридическую  силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть "правом юристов".  

      Еще  в Древнем Риме при императоре  Октавиане Августе некоторым юристам была даже предоставлена особая привилегия - их консультации имели обязательную силу для судей по тем или иным делам.  Эти официальные консультации (ius respondendi — авторитетные ответы или разъяснения по вопросам права) писались как бы от имени императора.  Они были обязательны для судей и вообще чиновников, причем в некоторых случаях юристы могли даже не мотивировать свое решение, ограничившись словом «да» или «нет».  В 426 г. был издан специальный закон «о цитировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводились этими авторами).  При несовпадении мнений этих юристов предписывал придерживаться мнения, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов предпочтение отдавалось мнению Папиниана. 

     В средние  века формулы крупных римских  юристов часто становились составной  частью нормативно-правовых актов.  Наиболее ярким примером может  служить византийский Corpus Iuris Civilis (VI в.), в который вошли многие положения, разработанные римскими юристами - Ульпианом, Гаем, Павлом и др., составившие целый раздел кодекса - Дигесты, наряду с институциями самого императора Юстиниана.  В качестве источника права использовались также комментарии глоссаторов - ученых, получивших свое название по характеру осуществлявшейся ими деятельности: они составляли краткие замечания и разъяснения (глоссы) к римским законам. 

     Доктрина  продолжает оказывать весьма  существенное влияние как на законодателя, так и на правоприменителя. Широко используется доктрина и в правоприменительной деятельности, особенно в деятельности судов. Наиболее же широко правовая доктрина как источник права используется сегодня в мусульманских странах. 

Юридический  прецедент 

     Юридический  (судебный) прецедент  это судебное  или административное решение  по конкретному юридическому  делу, которому государство придает  общеобязательное значение. 

     Юридический  прецедент — это следование  не общему правилу, установленному  нормой права, а норма, сформировавшаяся  в результате судебной или  административной практики разрешения  аналогичных дел. 

     Судебный (административный) прецедент - это решение органа государства, как правило, суда, по конкретному делу, которое принимается за эталон (образец) при разрешении других аналогичных дел. 

     Суть  юридического прецедента состоит  в том, что ранее состоявшееся  решение государственного органа (судебного или административного)  по конкретному делу имеет  силу правовой нормы при последующем  разрешении подобных дел. Это  судебное решение по конкретному  делу, имеющее значение общеобязательного  правила для такого же решения  всех аналогичных дел. Право  принимать решения, имеющие значение  прецедента, имеют лишь высшие  судебные инстанции (в соответствии  с установленными правилами прецедента).  

    Судебный  прецедент является основным  источником права в нацио­нальных системах права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права. Прецедентная форма права практикуется в англосаксонской системе права (Великобритания, США). В странах романо-германской правовой системы роль судебной практики не выходит за рамки толкования закона, а правотворческая деятельность считается исключительным полномочием законодателя. 

Нормативно-правовой акт 

     Нормативно-правовой  акт — это изданный в установленном  порядке уполномоченным органом  акт правотворчества, устанавливающий,  изменяющий или отменяющий правовые  нормы. Это письменный правоустановительный акт государства, содержащий новые нормы действующего права. 

     Иными  словами, нормативно-правовой акт  — это официальный акт правотворчества,  в котором содержатся нормы  права. Своим правоустановительным характером (установлением новых норм права) нормативно-правовой акт отличается как от всех других правовых актов (от индивидуальных актов применения норм права и от актов толкования норм права), так и от разного рода официальных государственных актов (заявлений, обращений и т.д.) неправового характера. 

     Термин "правовой акт" в правоведении  имеет три значения: 

   » правило  правомерного действия - юридический  факт; 

   » результат  правомерных действий как элемент  правовой системы (юридическая  норма, индивидуальное предписание  (акт), акт автономного регулирования); 

   » юридический  документ. 

     При  рассмотрении нормативного акта  имеются в виду первые два  значения. 

     Нормативный  акт - главный источник права  во всех правовых системах  мира. Это классический и первостепенный  источник права для всех стран,  объединенных в систему "писаного  права" - романо-германской правовой  семьи, к которой относится  и правовая система России. Нормативные  акты в системе "писаного  права" составляют иерархическую  систему, где распределяются по  ступеням в зависимости от  юридической значимости. 

     Нормативно-правовые  акты обладают определенными  отличительными признаками: 

    1. Нормативно-правовой  акт содержит в себе нормы,  затрагивающие правовой статус  всех или многих субъектов-адресатов,  и действует на конкретной  территории (всю страну, ее часть,  отдельное учреждение и т. д.),  в течение  определенного срока  (который указывается в самом  акте либо бессрочно до его  отмены компетентным органом).  

     От  нормативно-правовых  актов  следует   отличать официальные юридические  документы,  не содержащие норм  права и не вносящие непосредственно  изменения в законодательство. Например, от индивидуального акта применения  права, который рассчитан на  однократное применение, относится  к персонально определенным лицам  и прекращает свое действие  с реализацией конкретных прав и обязанностей (приговор суда по уголовному делу, вынесение выговора). 

   2. Имеет письменную  форму. Нормативно-правовой акт  выступает в виде официального  государственного документа, который  имеет обязательные атрибуты, название  акта (закон, постановление), наименование  органа, принявшего акт (президент,  правительство), и т.д., позволяющие  выделить его из множества  других нормативно-правовых актов. 

   3. Имеет внутреннюю  структуру - разделы, главы, статьи, части статей, которые содержат  нормы права. Юридические нормы  группируются в нормативных актах  по определенным структурным  образованиям, разделам, главам, статьям.  

   4. Имеет определенный  предмет регулирования (соответствующие  общественные отношения). 

   5. Обладает  юридической силой в зависимости  от уровня принявшего его органа  и места акта в системе нормативно-правовых  актов. 

   6. Его выполнение  обеспечивается государственным  принуждением. 

     Норма  права - это логически завершенное  правило поведения, установленное  государством и обеспеченное  его принудительной силой. А  статья нормативно-правового акта - это форма воплощения, способ  из­ложения правовой нормы. В статье закона может содержаться вся норма целиком, часть нормы или даже часть ее элемента. Поэтому норма права может излагаться в ряде статей одного или даже нескольких нормативно-правовых актов. 

     В юридической  литературе можно встретить указание  и на другие источники права,  среди которых выделяются следующие. 

    Рецепция  права - заимствование (использование)  содержания некоторых форм права  из правовых систем других  стран (римское право) или из  прошлого своей страны (например, СССР). 

    Общие  принципы права - исходные общие  начала правовой системы (принцип  справедливости, доброй совести,  гуманизма и т.п.), на которые  юристы (особенно в судах) ссылаются  при отсутствии норм, закрепленных  в различных формах права. 

    Договоры  нормативного содержания - это совместные  юридические акты, выражающие взаимное  изъявление воли правотворческих  органов, встречное принятие на  себя каждым из них юридических  обязанностей (широкое применение  находит в гражданском, международном,  конституционном праве). 

    Референдум - всенародное голосование по  какому-либо важному вопросу государственной  и общественной жизни. Референдумы  бывают общегосударственные, республиканские,  региональные, местные. 

    Религиозный  памятник в качестве источника  права — это священные книги  различных религий, положения  которых имеют общеобязательное  значение в соответствующих системах  религиозного права (христианского  канонического права, индусского  права, иудаистского права, мусульманского  права).  

     При  этом необходимо иметь в виду, что соответствующее религиозное  право (мусульманское, индусское  и т.д.) — это право соответствующей  религиозной общины (право, регулирующее  поведение членов общины верующих), а не национально-государственная  система права. Поэтому нельзя  смешивать, например, индусское право  с национально-государственной системой  права Индии, а мусульманское  право - с системой права того  или иного государства, население  которого исповедует ислам. 

    Естественное  право как источник позитивного  права — это официально признанные  государством и закрепленные  в его конституции и законах  естественные, прирожденные и неотчуждаемые  права человека и права народа. 

     Римские  юристы считали естественное  право (наряду с правом народов  и цивильным правом) составной  частью действующего права и  олицетворением его справедливости. Говоря о различных смыслах  слова "право", юрист Павел  писал: "Во-первых, "право" означает  то, что всегда является справедливым  и добрым, - каково естественное  право". Подобная трактовка правового  смысла и значения естественного  права была существенным компонентом  римской юридической доктрины ("права  юристов"), которая в свою очередь  являлась одним из основных  источников римского позитивного  права. 

     Естественные (прирожденные и неотчуждаемые)  права и свободы человека, официально  признанные и закрепленные в  конституции и иных правоустанавливающих  государственных актах, занимают  высшее место в иерархии источников  действующего позитивного права  данного государства и обладают  высшей юридической силой. В  случае коллизий они обладают  приоритетом по отношению ко  всем остальным нормам всех  других источников позитивного  права, которые должны соответствовать  (как мини­мум — не противоречить и не нарушать) официально признанным естественным правам и свободам человека. Также и нормы конституции государства не должны противоречить признанным и закрепленным в ней естественным (прирожденным и неотчуждаемым) правам и свободам человека.