Обычаи в международной торговле

Содержание.

  Введение

  1. Торговые обычаи и их место среди источников международного частного права

  2. Значение обычаев в международной торговле

  Выводы

  Литература 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

  Введение.

  Во  внешнеторговых сделках широко применяются  международные обычаи. Наличие обычая может доказываться сторонами в  споре, устанавливаться судом или  арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай является правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке.

  Зачастую  трудно сказать, является ли данный обычай единообразно применяемым всеми  государствами или особенности  его применения настолько существенно  отличаются в разных государствах, что следует говорить о национальной дифференциации торгового обычая.

  Общая черта всех международных торговых обычаев заключается в том, что  момент перехода риска случайной  гибели или порчи вещи отделен  от момента перехода права собственности  и устанавливается независимо от него. Переход риска связан с выполнением  продавцом всех его обязательств по контракту, а не с моментом перехода права собственности. Если в деле возникают только вопросы, одинаково  разрешаемые на основе данного вида обычая в разных странах, то такой  обычай имеет международный характер и устраняет само возникновение  коллизионного вопроса.

  Процесс превращения обыкновения в обычную  норму права предполагает обязательное признание его в качестве юридической  нормы на международном или национальном уровне. Обычай относится к устной категории источников права, но все  международные и национальные правовые обычаи фиксируются в письменной форме (в судебной и арбитражной  практике, путем установления обычных  терминов формуляров и типовых контрактов, в сборниках сведений о международных  торговых обычаях, в «сводах» торговых обычаев, в частных неофициальных  кодификациях международных обычаев). Именно письменная фиксация международных  и национальных обычаев в ненормативной  форме и представляет собой признание  обыкновения в качестве нормы  права.

1. Торговые обычаи  и их место среди  источников международного  частного права

  Всякий  обычай - правило поведения, признаваемое в силу многократного повторения и социального признания образцом. Хотя обычай - одно из наиболее древних  явлений, во многом предопределившее и  «изнутри» повлиявшее на формирование права и его развитие, наукой он всегда воспринимался и оценивался неоднозначно, часто даже в рамках одного государства эта категория  лишена внутреннего единства.

  Правовые  обычаи как особая разновидность  обычаев являются формой права, обладают юридической нормативностью, установлены  в качестве правила в отношении  неопределенного круга лиц и  занимают особое место в механизме  правового регулирования, при этом на разных исторических этапах и в  разных отраслях права их роль и  значение различны. Изначально законодательная  власть вообще не касалась многих отношений, не считала своей задачей их определение, не решалась самостоятельно творить  право и долгое время ограничивалась закреплением обычаев, поэтому «юридическое воззрение прокладывало себе дорогу»  именно путем обычая: первые нормативно-правовые акты формализовали обычаи, а ранние кодификации систематизировали  их. Позднее закон вытеснил обычное  право, однако немало современных явлений  преимущественно в сфере частного права имеют «обычное происхождение». [38]

  Международные обычаи основаны на последовательном и длительном применении одних и  тех же правил регулирования сходных  общественных отношений. Обычаи — это  правила, выработанные участниками  международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного  поведения в сходных обстоятельствах. Традиционно обычай складывается из следующих элементов: длительности существования правила поведения, устойчивости практики его соблюдения многими или всеми участниками  международных отношений, применения правовых санкций к тем участникам частных международных отношений, которые нарушают сложившееся правило поведения. [15]

  В международном праве под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций. Такие международные обычаи рассматриваются в качестве обычаев и в международном частном праве.

  Кроме того, обычаями, признаваемыми в  качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. [12]

  Международный торговый обычай характеризуется в  научной литературе как единообразное  правило поведения, сложившееся  в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения  одних и тех же действий. О нем  говорят как об единообразной  международной обычно-правовой норме  гражданско-правового характера. Для  квалификации правила в качестве международного торгового обычая необходимы два обстоятельства: 1) устойчивая единообразная  практика международной торговли; 2) санкционирование государством такой практики, а именно: возникающего на ее основе правила поведения. [25, 31]

  В обычае содержатся наиболее важные правила  поведения участников международных  частных отношений, выдержавшие  испытание временем, признаваемые всеми  или многими участниками гражданских  отношений международного характера [15]

  Международный торговый обычай, как, впрочем, и любой  другой источник права, характеризуется  двумя признаками: нормативностью, т.е. применением к неопределенному  кругу субъектов, и общеобязательностью, т.е. общепризнанностью такой нормы  в качестве юридически обязательного  правила поведения. Как правовая норма обычай должен быть широко известен, в противном случае заинтересованной стороне придется доказывать его существование. [25, 31]

  Международная торговля в эпоху зарождения и  развития буржуазных отношений сосредоточивалась  в крупных торговых центрах. Регулирование  обмена товарами в таких центрах  осуществлялось в форме международных  торговых обычаев, которые, конечно, не носили характер общемировых, но полностью  регулировали торговлю в данном центре и на территории влияния данного  центра. Такие обычаи применялись  ко всем участникам сделки, независимо от того, кем по национальности был  купец. При этом вырабатывались данные обычаи самими купцами. То есть они  не являлись международными торговыми  обычаями в современном их понимании. Регулирование международной торговли изначально складывалось как материально-правовое регулирование в виде lex mercatoria. Применению систем специальных норм для регулирования  международной торговли способствовало и то, что эта система практически  не вступала в противоречие с национальными  системами права потому, что такие  системы носили еще разобщенный  характер.

  В условиях промышленного капитализма  международные хозяйственные отношения, равно как и их правовое регулирование, получили дальнейшее развитие. Международное  сотрудничество вышло за рамки торговли и распространилось на сферы транспорта, промышленности, авторского права и  т.д. Различие в национальном регулировании  указанных сфер деятельности не должно было препятствовать развитию международных  отношений. Поэтому возникла объективная  потребность в разработке единообразного регулирования указанных отношений, которое объективировалось уже  в виде международных торговых обычаев, типовых контрактов и соглашений. Естественно, материально-правовое регулирование  охватывало далеко не все вопросы, возникающие  в торговом обороте, оставляя место  и для национального законодательства и для коллизионной нормы. Однако общей тенденцией регулирования отношений по международной купле-продаже товаров являлось стремление сторон исключить применение национального права. Данное стремление имеет свое объективное выражение в деятельности международных организаций, направленной на систематическую унификацию коллизионных и материально-правовых норм. [29]

  Обычаи  международной торговли складывались в течение длительного развития мировой экономики. Некоторые из них являются универсальными и распространимы во всем мире, затрагивают многие сферы  сотрудничества, другие - касаются специальных сфер сотрудничества, третьи действуют только в одном регионе, месте. Главная трудность в применении торговых обычаев заключается в том, что они не писаны, передаются коммерсантами друг другу из поколения в поколение. [35]

  Торговые  обычаи, применяемые в предпринимательстве, не находятся в жесткой зависимости  от территориального признака и могут  быть интернациональными и внутренними. Различное территориальное проявление торговых обычаев не следует понимать механически и абсолютно. Во-первых, интернациональный характер обычая - не есть простое фактическое совпадение внутренних обычаев: для признания  обычая интернациональным необходимы наличие устойчивой однообразной международной  практики и санкционирование государствами  соответствующего правила без изменений. Это же верно и в отношении  национальных обычаев, которые не являются простым совпадением местных  обычаев. Во-вторых, национальный характер торгового обычая не означает его  безусловного общегосударственного признания, а интернационализм торгового обычая не следует понимать как его признание  всем населением планеты. Население  той или иной территории, скорее всего, наоборот, не знает о существовании  торгового обычая ввиду его специфического назначения обслуживать потребности  той или иной торговой сферы, поэтому  речь идет лишь о социальном слое предпринимателей. Отсюда торговые обычаи можно подразделить также на межотраслевые, отраслевые и подотраслевые. Многие изначально национальные обычаи позднее стали интернациональными, а те, в свою очередь, привели к формированию международно-правовых институтов, нашедших отражение в конвенциях. Те же древние морские обычаи борьбы с опасностями, восходящие к Финикийскому и Родосскому морскому праву, в условиях противостояния варварским обычаям «берегового права» послужили толчком к развитию национальных и международно-правовых институтов аварии, спасания на море и подъема затонувшего имущества.

  Легальная непредусмотренность торгового  обычая не означает, что законодательство вообще не должно содержать упоминаний об обычае. Все дело в том, чтобы  в тексте нормативно-правового акта не была сформулирована сущность обычая, в противном случае норма права  попросту поменяет свой статус и вместо обычного правила станет правилом нормативно-правового  акта. Такая трансформация не исключена  в отношении наиболее прогрессивных  и стабильных правовых обычаев. В  принципе не исключен и обратный процесс, когда отмененное правило нормативно-правового  акта в силу его устоявшегося характера  и популярности продолжает использоваться как обычай. При условии государственного санкционирования последний станет правовым, в остальных же случаях - может использоваться как обыкновение.

  Присущая  современному торговому обычаю неформализованность  вовсе не означает, что отсутствие письменной фиксации - его имманентная  черта. Неформализованность означает непринципиальность документирования торгового обычая, так как это  не является критерием признания  его источником права, условием существования  и применимости. Торговые обычаи могут  быть формально закреплены, но это  не меняет их статуса обычного правила  и не переводит в разряд правил нормативно-правовых актов.

  Неформализованность торгового обычая, тесно связанная  с его динамичностью, порождает  неопределенность его содержания, а иногда и самого существования, проблемы разрозненности и несогласованности обычаев, трудности их установления и доказывания. Все это влияет на процессуальный статус данной формы права: наличие обычая и (или) его содержание доказывается заинтересованной стороной, а окончательное решение в этом вопросе - прерогатива судебных инстанций. Между тем признание источником права иных (кроме нормативных актов) явлений небезопасно: отсутствие в источнике формализованности напрямую связано с субъективными наклонностями и мировоззрением отдельного судьи, чревато произволом правоприменителей и разногласиями при установлении содержания применимого права. [38]

  Таким образом, основной недостаток в использовании  торговых обычаев состоит в их устной форме, которая порождает  различное толкование. Устная форма, присущая обычаям, препятствует их единообразному толкованию и применению, не говоря уже о том, что затрудняется сам  процесс доказывания их существования. Для установления содержания обычая стороны, например, зачастую обращаются к литературным источникам. [31]