Конфедециальность в ИТ-бизнесе

 

В отсутствие специального законодательства на помощь приходит контрактное право  и общие положения о гражданско-правовых обязательствах. Как мы уже отмечали компаниям, вовлеченным в проекты  в сфере информационных технологий, важно иметь обязательства от разработчиков программного обеспечения, внешних консультантов, службы ИТ-инфраструктуры, административного персонала в части неразглашения и особого использования конфиденциальной информации. По сути, каждый сотрудник должен подписать то или иное соглашение о конфиденциальности. Особенно это важно для внешних консультантов, которые сегодня работают у вас, а уже завтра - у вашего конкурента.

 

Защитить свои секреты  от несанкционированного разглашения  наниматель может только юридическими средствами – взяв у сотрудника соответствующие обязательства. Формально  такое обязательство обычно фиксируется  в виде заключаемого с сотрудником  письменного соглашения о конфиденциальности или закрепления соответствующих  условий в трудовом договоре. Мы рекомендуем заключать отдельное  соглашение, формат которого в наибольшей степени позволяет урегулировать  весь спектр взаимоотношений сторон в части использования и неразглашения  конфиденциальной информации.

 

Белорусским законодательством  предусмотрен механизм охраны конфиденциальности коммерческой тайны в рамках трудовых отношений. В частности, Трудовой кодекс Республики Беларусь закрепляет обязанность  работника не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну нанимателя.

 

В силу требования ст. 53 Трудового  кодекса Республики Беларусь (далее  – ТК РБ) работник обязан хранить  государственную и служебную  тайну, не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну нанимателя. Указанная обязанность работников должна найти отражение в трудовом договоре, контракте. Аналогично в силу требования ст. 140 ГК РБ обязанность  по неразглашению сведений, составляющих коммерческую тайну, должна быть урегулирована  с контрагентами на основании  гражданско-правовых договоров.

 

Постановление № 670 также  предусматривает, что работники  компании и лица, заключившие гражданско-правовые договоры, имеющие доступ к коммерческой тайне компании, принимают обязательство сохранять коммерческую тайну и без разрешения, выданного в установленном порядке, не разглашать сведения, ее составляющие, при условии, что эта информация ранее не была известна работникам или иному лицу, получившему к ней доступ, либо не была получена от третьей стороны без обязательства соблюдать в отношении ее конфиденциальность.

 

Данное обязательство  дается в письменной форме при  приеме на работу, заключении гражданско-правового  договора либо в процессе его исполнения. Реализация этих норм предполагает возложение на нанимателя определенных обязанностей, а именно:

 

ознакомить под расписку сотрудника с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой является наниматель и его  контрагенты;

ознакомить под расписку сотрудника с установленным нанимателем  режимом коммерческой тайны и  с мерами ответственности за его  нарушение;

создать сотруднику необходимые  условия для соблюдения им режима коммерческой тайны.

Таким образом, частью процессов  при приеме на работу новых сотрудников  должно быть включение в трудовой договор раздела о конфиденциальности. Этот раздел также поможет впоследствии предъявить требование о возмещении убытков, причиненных работником, разгласившим коммерческую тайну, согласно п. 2 ст. 140 ГК РБ. В соответствии с указанной  статьей обязанность возместить причиненные нанимателю убытки возлагается  на работника, разгласившего коммерческую или иную тайну вопреки трудовому  договору, в том числе контракту.

 

Также необходимо ознакомить нового сотрудника с правилами компании в отношении защиты конфиденциальной информации. В первый день работы, а  внешние консультанты еще раньше должны подписать обязательство  или соглашение о неразглашении  конфиденциальной информации и ознакомиться с локальными документами о защите коммерческой тайны в компании.

 

Дополнительно с работником целесообразно заключить в виде отдельного документа соглашение о  неразглашении коммерческой (банковской) тайны, которое будет относиться к гражданско-правовым договорам. В  соглашении указывается также срок его действия. Если такое соглашение не было заключено, то обязанность сохранения информации в тайне действует  в течение трех лет после прекращения  трудовых отношений.

 

Лучше всего, чтобы весь персонал подписал соглашения о конфиденциальности, включая отделы маркетинга, управления персоналом, ИТ-поддержки, продаж, а  также подразделения, которые непосредственно  вовлечены в процесс разработки информационных технологий. Его должны подписать как вновь принимаемые  на работу, так и уже работающие сотрудники.

 

Обязательство сотрудника в  сфере информационных технологий при  приеме на работу предусматривает не только соблюдение сотрудником обязательств конфиденциальности, но и регулирование  вопросов интеллектуальной собственности  компании.

 

Несколько сложнее решается вопрос, если необходимость подписания соглашений о конфиденциальности возникла с уже существующими сотрудниками. В связи с этим необходимо внести соответствующие изменения в  трудовой договор и предусмотреть  в нем условия о неразглашении  коммерческой тайны. Между тем любые  условия трудового договора могут  быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Но как быть в ситуации, когда сотрудник отказывается от внесения таких изменений в  трудовой договор. На наш взгляд, в  таком случае следует руководствоваться  нормами трудового законодательства, которые допускают изменение  определенных сторонами существенных условий трудового договора в  одностороннем порядке по инициативе нанимателя без изменения трудовой функции по причинам, связанным с  изменением организационных или  технологических условий труда. Представляется, что введение режима коммерческой тайны вполне может  рассматриваться как изменение  организационных условий труда. Трудовое законодательство обязывает  нанимателя уведомить сотрудника о введении указанных изменений в письменной форме не позднее чем за два месяца до их введения.

 

Если сотрудник не согласен на продолжение работы в новых  условиях, компания обязана в письменной форме предложить ему иную имеющуюся  в компании работу, соответствующую  его квалификации и состоянию  здоровья, а при отсутствии такой  работы – вакантную нижестоящую  должность или нижеоплачиваемую работу. При отсутствии указанной  работы, а также в случае отказа сотрудника от предложенной работы трудовой договор может быть расторгнут нанимателем. Чтобы успешно ввести такие изменения, в компании рекомендуется провести предварительное обсуждение условий  соглашения с уже работающими  сотрудниками с тем, чтобы не демотивировать их новыми жесткими ограничениями в  их работе. При этом объяснить им, с чем это связано и как  это влияет на конкурентоспособность  и стабильность компании, в которой  они работают.

 

Кроме того, подписать соглашение о конфиденциальности также должны:

 

временные, внештатные сотрудники;

внешние консультанты, аудиторы, специалисты консалтинговых, юридических  и бухгалтерских компаний;

инвесторы;

потенциальные партнеры;

заказчики и субподрядчики, иные контрагенты;

посетители компании.

 

 

9.5. Ответственность за  разглашение коммерческой тайны 

Режим коммерческой тайны  было бы трудно установить и соблюдать, если бы законодательство не предусматривало  ответственности за его нарушение.

 

Действующее законодательство Республики Беларусь устанавливает  довольно серьезные меры ответственности  за неправомерное разглашение, использование  или получение конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну.

 

Можно выделить дисциплинарную, материальную в рамках трудового  права, гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность  за нарушения, связанные с коммерческой тайной.

 

9.5.1. Дисциплинарная ответственность 

По общему правилу, если в  действиях работника, разгласившего  сведения, составляющие коммерческую тайну, отсутствует состав уголовного преступления, такой работник несет  дисциплинарную ответственность. Разглашение  конфиденциальной информации в данном случае будет представлять собой  дисциплинарный проступок, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей.

 

В отличие от российского  белорусское трудовое законодательство напрямую не предусматривает специальное  основание для увольнения по инициативе работодателя работника, который разгласил  охраняемую законом коммерческую тайну. Впрочем, если нарушителем оказался руководителем или главный бухгалтер, то можно применить другие нормы  для увольнения, установленные п. 1 ст. 47 ТК РБ: однократное грубое нарушение  трудовых обязанностей руководителем  организации (обособленного подразделения) и его заместителями, главным  бухгалтером и его заместителями. В этом случае можно порекомендовать  сформулировать следующий пункт  в трудовом контракте: «Однократным грубым нарушением трудовых обязанностей признается, в частности, разглашение  коммерческой или служебной тайны  нанимателя».

 

Для других работников можно  использовать и иное основание для  увольнения – п. 2 ст. 47 ТК РБ. В соответствии с ним дополнительным основанием прекращения трудового договора с некоторыми категориями работников может быть совершение виновных действий указанными работниками, если эти действия являются основанием для утраты доверия к ним со стороны нанимателя. Но здесь не миновать предварительных судебных разбирательств.

 

9.5.2. Материальная ответственность  в рамках трудового законодательства

Относительно привлечения  работника к материальной ответственности  за ущерб, причиненный нанимателю при  исполнении трудовых обязанностей, необходимо отметить, что ответственность наступает  при одновременном наличии следующих  условий:

 

ущерба, причиненного нанимателю при исполнении трудовых обязанностей;

противоправности поведения (действия или бездействия) работника;

прямой причинной связи  между противоправным поведением работника  и возникшим у нанимателя ущербом;

вины работника в причинении ущерба.

Однако, в отличие от гражданского законодательства, трудовое законодательство при определении размера ущерба исходит только из действительного  ущерба – неполученные доходы не учитываются. При этом под прямым действительным ущербом понимаются утрата, ухудшение  или понижение ценности имущества, влекущие необходимость для нанимателя произвести затраты на восстановление, приобретение имущества или иных ценностей либо произвести излишние выплаты.

 

9.5.3. Гражданско-правовая  ответственность

Лицо, без законных оснований  получившее или распространившее нераскрытую  информацию либо использующее ее, обязано  возместить тому, кто правомерно обладает этой информацией, убытки, причиненные  ее незаконным использованием.

 

По общему правилу для  привлечения лица к ответственности  необходимо наличие тех же условий, что были описаны в разделе  о материальной ответственности.

 

Обязанность по возмещению убытков  возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну, а также на контрагентов по гражданско-правовому  договору. В этом случае возмещению подлежит как реальный ущерб –  расходы, которые компания, чье право  нарушено, произвела или должна будет  произвести для восстановления нарушенного  права, утрата или повреждение имущества, так и упущенная выгода – неполученные доходы, которые компания получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено.

 

В данном случае речь идет об ответственности физических лиц  в рамках заключенных договоров  подряда, субподряда, услуг, иных гражданско-правовых договоров.

 

9.5.4. Административная ответственность 

Административная ответственность  за нарушение режима разглашения  служебной информации установлена  Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях. За умышленное разглашение  коммерческой или иной охраняемой законом  тайны без согласия ее владельца  лицом, которому такая коммерческая или иная тайна известна в связи  с его профессиональной или служебной  деятельностью, если это деяние не влечет уголовной ответственности, грозит наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин.

 

Нормы административного  права будут применяться, если права  обладателя информации, содержащей коммерческую тайну, нарушены должностными лицами органов  государственной власти.

 

В данном случае имеется в  виду разглашение информации, доступ к которой ограничен законами (за исключением случаев, если разглашение  такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей.

 

Конфликты с органами государственной  власти происходят в основном из-за неправомерного использования конфиденциальной информацией или отказа в предоставлении такой информации. При этом компаниям, которые предприняли необходимые  меры по введению у себя режима коммерческой тайны, удается доказывать свое право  на сохранение ее конфиденциальности. Например, в Таможенном кодексе Республики Беларусь имеются специальные статьи, возлагающие на работников таможенных органов и других соответствующих  организаций обязанность по неразглашению  сведений, ставших им известными в  связи с выполнением служебных  обязанностей и составляющих коммерческую и иную охраняемую законом тайну. В ст. 16 Таможенного кодекса говорится  следующее: «Информация, составляющая государственную, коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также конфиденциальная информация (не являющаяся общедоступной и могущая  нанести ущерб правам и охраняемым законом интересам представившего ее лица) не должны разглашаться, использоваться должностными лицами таможенных органов  Республики Беларусь в личных целях, передаваться третьим лицам или  другим государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных  законодательными актами Республики Беларусь».

 

9.5.5. Уголовная ответственность

Статья 254 Уголовного кодекса  Республики Беларусь закрепляет уголовную  ответственность за похищение либо собирание незаконным способом сведений, составляющих коммерческую тайну, с  целью их разглашения либо незаконного  использования.