Коммерческие организации

                                                 Введение.

       Переход российского общества к жизни в условиях рынка, глобальные экономические реформы, коренные изменения в гражданско-правовом регулировании общественных отношений - всё это наряду с другими факторами неизбежно влечёт значительное оживление гражданского оборота. Как известно, юридические лица играют в нем едва ли не определяющую роль, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Процесс создания юридических лиц и прекращения их деятельности происходит непрерывно. Неслучайно в научный обиход введён термин «жизненный цикл» юридического лица.

     В отличие от физического лица, для которого появление на свет и уход из жизни - естественный природный процесс, создание и прекращение деятельности юридического лица сопровождается определенной, установленной законом процедурой.

                                     1. Понятие ликвидации.

       Ликвидация юридического лица - это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может прекратить свое существование в результате: реорганизации путем преобразования, слияния, присоединения, разделения (при этом происходит переход прав и обязанностей в порядке правопреемства); ликвидации (при этом не происходит переход прав и обязанностей в порядке правопреемства). В случае ликвидации и реорганизации путем присоединения юридического лица считается прекратившим свое существование с момента внесения записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц. В случае реорганизации путем преобразования, слияния, разделения юридического лица считается реорганизованным и прекратившим свое существование с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме выделения прекращения существования юридического лица не происходит, но происходит частичный переход прав и обязанностей в порядке правопреемства в отношении вновь возникших юридических лиц. Государственная регистрация в связи с ликвидацией юридического лица осуществляется по месту нахождения юридического лица в территориальном налоговом органе в отделах, осуществляющих регистрацию и учет налогоплательщиков. Организация может быть ликвидирована как в добровольном, так и в принудительном порядке. Основаниями ликвидации организации могут быть: решение ее учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами; решение суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; решение суда в случае признания предприятия банкротом. Признание предприятия несостоятельным должником (банкротом) и принятие в отношении него специальных мер (вплоть до ликвидации) связаны со стойким и систематическим неисполнением им принятых на себя обязательств. Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление им текущих платежей, а более конкретным - неудовлетворение требований кредиторов в течение 3 месяцев с момента истечения сроков исполнения обязательств Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ. (ред. 18.07.2006).

                            2. Добровольная ликвидация.

       Добровольная ликвидация юридического лица производится на основании решения ее участников, либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с: истечением срока, на который создано юридическое лицо; достижением цели, ради которой создано юридическое лицо; объявлением о своем банкротстве после инициирования ликвидации организации и обнаружения недостаточности средств для удовлетворения кредиторов (в этом случае решение принимается совместно с кредиторами юридического лица, чего требует п. 2 ст. 65 ГК РФ)

                            3. Принудительная ликвидация.

      Предприятие ликвидируется в принудительном порядке: в случае признания его банкротом по заявлению кредитора; в соответствии с требованиями ГК РФ и отдельных федеральных законов о юридических лицах. Во втором случае установлены основания принудительной ликвидации в отношении отдельных видов юридических лиц. Общество с ограниченной ответственностью ликвидируется, если: число участников общества превысит предел, установленный законом об обществах с ограниченной ответственностью, при условии, что такое общество не было преобразовано в акционерное в течение года ; в случае нарушения обществом обязанности полностью оплатить свой уставный капитал (далее по тексту УК) в течение первого года деятельности общества, если общество с ограниченной ответственностью в установленном порядке не уменьшило УК до размера фактически оплаченного, либо если стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше определенного законом минимального размера УК. Акционерное общество ликвидируется, если: число участников закрытого акционерного общества превысит предел, установленный законом об акционерных обществах, при условии, что такое общество не было преобразовано в открытое в течение года; стоимость чистых активов общества оказывается меньше определенного законом минимального размера уставного капитала. Полное товарищество ликвидируется: если в товариществе остается единственный участник; в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 76 ч. 1 ГК РФ (если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников): выход участника из товарищества; смерть участника; признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным; признание участника несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью); прекращение участвующего в товариществе юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации; требование личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества, в целях обращения взыскания на это имущество.

    Товарищество на вере. Ликвидируется при выбытии всех участвующих в товариществе вкладчиков. Таким образом, основания для ликвидации юридического лица можно разделить на две группы: добровольная ликвидация и принудительная ликвидация. К добровольной ликвидации относится: решение участников либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в случаях, предусмотренных в учредительных документах или законе, в частности в связи с истечением срока, на который создана организация; по достижении цели, ради которой организация создана; при признании судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями действующего законодательства, если эти нарушения нельзя устранить. К принудительной ликвидации относятся: решение суда в случаях осуществления юридическим лицом деятельности без получения лицензии (когда это необходимо) или вообще запрещенной законом; другое грубое нарушение действующего законодательства; при систематическом занятии некоммерческим юридическим лицом деятельностью, противоречащей его уставным целям; решение арбитражного суда о признании юридического лица (кроме казенных предприятий) несостоятельным (банкротом), принятое по заявлению самого юридического лица, либо его кредиторов, либо прокурора.

               4. Порядок ликвидации юридического лица.

       Основанием для подготовки к применению процедур добровольной ликвидации в отношении федеральных государственных предприятий, а также предприятий, в капитале которых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 25 процентов, является решение Федерального управления о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной и об отсутствии реальной возможности восстановить его платежеспособность, принимаемое по результатам анализа экономического состояния предприятия на основании системы критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособных предприятий. Добровольная ликвидация предприятия может быть инициирована самим Федеральным Управлением. В этом случае руководитель предприятия в течение трех дней с момента получения указанного распоряжения Федерального управления обязан организовать проведение собрания кредиторов. Совместное решение руководителя предприятия и кредиторов о добровольной ликвидации предприятия в связи с отсутствием возможности восстановления его платежеспособности простым большинством от общего числа голосов. В случае, если уполномоченный орган не утверждает решение о добровольной ликвидации предприятия, он вправе принять решение о подаче предприятием заявления о признании его несостоятельным (банкротом) в арбитражный суд и обязать руководителя предприятия подать указанное заявление. Если руководитель федерального государственного предприятия в течение установленного срока не выполнил распоряжение Федерального управления о добровольной ликвидации предприятия либо если оно отклонено собранием кредиторов (если в течении 20 дней с момента опубликования объявления о добровольной ликвидации предприятия конкурсным управляющим получено хотя бы заявление от одного кредитора о несогласии с решением о добровольной ликвидации) , Федеральное управление издает распоряжение, содержащее обязательное

для руководителя предприятия  предписание о внесении в арбитражный  суд заявления о возбуждении  производства по делу о не предприятия. Реализация (продажа) имущества ликвидируемого предприятия осуществляется в порядке, установленном планом ликвидации. Средства, вырученные от реализации имущества ликвидируемого предприятия, поступают на счет ликвидационной комиссии и направляются на удовлетворение требований кредиторов в порядке, определенном действующим законодательством.

    Лица или органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица, во-первых, устанавливают порядок, сроки ликвидации и назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора). В свою очередь, ликвидационная комиссия выполняет ряд важных функций, в частности: публикует информацию о ликвидации юридического лица, порядке и сроке (не менее чем двухмесячном) заявления требований его кредиторами; принимает меры к выявлению кредиторов, их письменному уведомлению о ликвидации, получению дебиторской задолженности; по окончании срока для представления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс с указанием сведений о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения; составляет после завершения расчетов с кредиторами ликвидационный баланс. Ликвидация юридического лица считается завершенной после внесения об этом записи в государственный реестр юридических лиц.  Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности.  В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей; при ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются также требования граждан, являющихся их кредиторами, т.е. вкладчиками; Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;  В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица; В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.  В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.   Государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией производится в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц». После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Одним из оснований как добровольной, так и принудительной ликвидации юридического лица является несостоятельность (банкротство).

       5. Банкротство как способ ликвидации юридического лица.

     Сущность банкротства законодательно отражена в Федеральном законе от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 17.12.2009) "О несостоятельности (банкротстве)» // "Российская газета", N 209-210, 02.11.2002. В юридической науке обсуждается вопрос об отраслевой принадлежности института банкротства. Следует согласиться с тем, что законодательство о несостоятельности (банкротстве) формируется и развивается на стыке публичного и частного права, регулирующих отношения в этой сфере и, следовательно, носит комплексный характер.» Что же касается отношения между несостоятельным должником и кредиторами по поводу соразмерного удовлетворения их требований за счет имущества должника, то это отношение частноправового характера. Об этом свидетельствует правовой статус субъектов отношения (должник, кредиторы - субъекты гражданского и коммерческого права), содержание правоотношения (совокупность обязанностей несостоятельного должника и прав требования кредиторов), объект правоотношения (действия должника по соразмерному удовлетворению требований кредиторов из своего имущества). Таким образом, в рамках законодательства о несостоятельности (банкротстве) следует выделять совокупность норм, регулирующих отношения несостоятельного должника и кредиторов по соразмерному удовлетворению требований последних за счет имущества должника в определенной очередности, которые составляют институт частного права - конкурсное право.» Нормы публичного права, составляющие законодательство о банкротстве, в частности нормы процессуального права, регламентирующие отношения между арбитражным судом и субъектами конкурсного права (несостоятельным должником и его кредиторами), составляют институт публичного права банкротства. Понятие несостоятельности определенным образом соотносится с понятием неплатежеспособности. Неплатежеспособность может быть обусловлена разными причинами и состоит в том, что к моменту наступления срока платежа у лица отсутствуют в необходимом количестве средства платежа. Неплатежеспособность может быть относительной и абсолютной. Относительная неплатежеспособность означает, что при удовлетворительной структуре баланса должника (пассив не превышает актива), он временно не обладает достаточными средствами для платежа. В этом случае конфликт между должником и его кредиторами может быть разрешен обычными гражданско-правовыми средствами, например, привлечением должника к ответственности за просрочку исполнения обязательства уплатить деньги. Абсолютная неплатежеспособность имеет место тогда, когда лицо при обычном ведении дел не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым уже наступил, например, при неудовлетворительной структуре баланса. Абсолютная неплатежеспособность должника, удостоверенная арбитражным судом или объявленная им самим, называется несостоятельностью. В российском законодательстве в качестве синонима термина «несостоятельность» употребляется понятие «банкротство». Однако в законодательстве других стран эти термины могут иметь различное значение. Обычно банкротство рассматривается как частный, наиболее серьезный случай несостоятельности, когда несостоятельный должник совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам. Обратимся к понятию несостоятельности (банкротства), которое содержится в российском законодательстве. В Гражданском кодексе говорится лишь о невозможности удовлетворения требований кредиторов со стороны должника. В ст. 1 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» дается более развернутое определение понятия несостоятельности с указанием как сущностных (необходимых и достаточных для квалификации несостоятельности должника), так и внешних признаков несостоятельности. Итак, банкротство - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Признаками банкротства Закон 2002 года определяет неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Согласно ст. 2 Закона 2002 года при определении критериев банкротства во внимание принимаются лишь денежные обязательства по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды. В понятие «банкротство» не включаются неденежные обязательства предприятия-должника, следовательно, кредиторы по любым гражданско-правовым обязательствам не вправе обращаться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве. Однако в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником любого гражданско-правового обязательства оно по воле кредитора может быть трансформировано в денежное. Кроме того, даже применение судом к должнику процедур банкротства (включая конкурсное производство) по заявлению кредитора по денежному обязательству вовсе не означает, что кредиторы по иным обязательствам полностью теряют надежду получить от должника причитающиеся им товары, работы или услуги. Еще один признак банкротства сформулирован в ст. 6 п. 2 Закона 2002 года, и касается он размеров задолженности. В соответствии с ним дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, «если требования к должнику - юридическому лицу составляют не менее 100 тысяч рублей и гражданину - не менее 10 тысяч рублей.» Таким образом, данный закон кроме самого факта и продолжительности неплатежей устанавливает также минимальную задолженность. При оспаривании должником размера заявленного ему требования вопрос становится предметом разбирательства в арбитражном суде. Следовательно, Закон «О несостоятельности (банкротстве)» года по-новому определил понятие и признаки банкротства. Ведь согласно Закону 1992 года несостоятельность (банкротство) юридического лица понималась как неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в связи с превышением обязательств должника над его имуществом, что доказывалось неудовлетворительной структурой баланса должника. Для установления этого признака суд должен был каждый раз проверять состав и стоимость имущества должника, оценивать структуру баланса и мог вынести решение о банкротстве после установления факта превышения кредиторской задолженности над балансовой стоимостью всех активов должника. Теперь по новому законодательству превышение кредиторской задолженности над стоимостью имущества имеет значение для банкротства граждан, а для юридического лица это обстоятельство учитывается при применении к нему реорганизационных процедур - наблюдения (глава IV) и внешнего управления (глава V). Чтобы избежать банкротства, должник должен либо погасить свои обязательства, либо предоставить арбитражному суду доказательства необоснованности требований кредиторов, налоговых и иных органов. Институт несостоятельности (банкротства) - относительно новый для отечественной системе правового регулирования и практики предпринимательских отношений. Несостоятельность, банкротство, неплатежеспособность - явления одного порядка, характеризующие крайне неблагополучное положение хозяйствующих субъектов, хотя и несовпадающие полностью по своему содержанию.