Источники предпринимательского права

Введение.

     Предпринимательство - это особый вид экономической  активности (целесообразная деятельность, направленная на извлечение прибыли), которая основана на самостоятельной инициативе, ответственности и инновационной предпринимательской идее.

     Возникновение частного капитала в современной  России - результат действия объективных  экономических законов, которые проявлялись еще в социалистическом государстве. Но тогда частный капитал образовывался и накапливался скрытно, нелегально, путем незаконного присвоения социалистической собственности частными лицами, совершения других экономических правонарушений, но он существовал, ему требовалось применение, этот капитал вывозился из страны, гражданами, покидавшими страну под различными благовидными предлогами, вывозился в те страны, где ему находилось применение.

     С началом реформ во второй половине 80-х гг. XX в. частный капитал стал легализовываться и принимать активное участие в скупке государственного имущества в ходе приватизации. В  результате разгосударствления, демонополизации и приватизации экономика России перестала быть социалистической, превратившись в многоукладную, самая сущность которой обусловливает процессы социально-экономической дифференциации и роста частного капитала.

     За  непродолжительный период (10-15 лет  с конца 80-х гг. XX в.) частный капитал  занял ведущие позиции в экономике России, что является естественным следствием преобразований. В данной работе необходимо рассмотреть источники предпринимательского права в России. Целью исследования является изучение нормативно правовых актов являющихся фундаментов предпринимательского права.  
Объектом исследования является процесс изучения источников предпринимательского права. Предметом выступают сами источники предпринимательского права.

     §1. Понятие и виды источников российского  предпринимательского права. 

     Термин  «источник права» традиционно рассматривают  в двух аспектах: материальном (содержательном) и формальном. Под источником права  в материальном смысле понимаются условия  жизнедеятельности людей, реально  складывающихся общественные отношения.

     Источник  предпринимательского права – это  внешняя форма выражения норм предпринимательского права, т.е. разнообразные  способы фиксации, объективирования сложившихся в сфере предпринимательства  юридических по своей природе  правил¹.

     Принято выделять следующие виды источников предпринимательского права: нормативные правовые акты; обычай делового оборота; общепринятые принципы и нормы международного права и международные договоры РФ.

     В настоящее время в юридической  литературе идет дискуссия по поводу возможности признания судебного  прецедента источником права России. Однако постановления Пленума Высшего  Арбитражного Суда РФ не являются в  нашей стране источниками права, так как российская система права принадлежит к романно - германской системе права, где судебные прецеденты, в отличие от стран англо-саксонской правовой системы (Великобритания, США), не относятся к источникам права. Но выраженная в постановлениях пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ, обзорах судебной практики по делам, связанным с применением норм предпринимательского права, имеет важное значение для выработки единообразного понимания и применения предпринимательского законодательства, подготовки предложений о его совершенствовании².

     §2. Нормативный правовой акт как источник предпринимательского права. 

     Нормативный правовой акт является основным источником права в Российской Федерации. К нормативным правовым актам, регулирующую предпринимательскую деятельность, относятся:

1. Конституция РФ.

     Закрепляет общие принципы правового регулирования предпринимательской деятельности: единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (п. 1 ст. 8); защиту равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности (п. 2 ст. 8); разные виды собственности на землю и другие ресурсы (п. 2 ст. 9); право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности (п.1 ст. 34), предметы ведения Российской Федерации и субъектов РФ (ст. 71-73) и др.

     Устанавливает  минимум гарантий прав и интересов участников предпринимательских правоотношений, который не может быть ограничен: равная защита всех форм собственности (п. 2 ст. 8); гарантия судебной защиты прав и свобод (п. 1 ст. 46); возможность ограничения прав и свобод человека и гражданина только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны  и безопасности государства (п. 3 ст. 55);

2. ГК РФ, Налоговый кодекс РФ (НК РФ), КоАП РФ и др.
3. Федеральные законы.

     Устанавливающие государственные требования к организации и осуществлению предпринимательской деятельности: от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», от 27 декабря

2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании», от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

     Определяющие основные правила устройства и функционирования рынка: от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Закон РФ от 20 февраля 1992 г.   № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле».

     Устанавливающее правовое положение хозяйствующих  субъектов: от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об  акционерных обществах», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных  и муниципальных унитарных предприятиях»  и др.

     Регулирующие  отдельные виды предпринимательской  деятельности: от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», от 30 декабря 2008 г.      № 307-ФЗ, от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и др.

4. Подзаконные нормативные акты.

     Указы Президента РФ (например, Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»).

     Постановления Правительства РФ (например, постановление Правительства РФ от 12 августа 2002 г. №584 «Об утверждении положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества»).

     Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (министерств, федеральных агентств и служб и др.

5. Нормативные правовые акты субъектов РФ.

     Издаются  законодательными и исполнительными  органами субъектов РФ в пределах компетенции, установленной ст. 71-71 Конституции и не могут противоречить  федеральному законодательству.

6. Муниципальные правовые акты.

     Принимаются по вопросам, касающимся реализации права  собственности на принадлежащее  муниципальным образованиям имущество.

§3. Обычай делового оборота и общепризнанные принципы и нормы международного права как источники российского предпринимательского права. 

     Обычай  делового оборота – это сложившиеся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от того зафиксировано ли оно в каком-либо документе³.

     Обычаи  делового оборота применяются в  случаях прямо, указанных в законодательстве. Отсылки к обычаям делового оборота  содержатся в ряде статей ГК РФ (309, 311, 314, 315, 474 и др.).

     Правовой  обычай создается в результате сложения двух элементов: внутреннего, т.е. соблюдения сложившегося правила участниками  гражданского оборота, и внешнего -  в результате придания обязательной силы путем прямого указания об этом в правовых нормах⁴. Следовательно, для того, чтобы стать источником права, обычай должен быть санкционирован государством.

     Обычай  делового оборота следует отличать от обыкновения. Обычай существует независимо от сторон, заключающих договор, и  применяется в качестве общего правила (если стороны не договорились об ином или иное не установлено в законе), в то время как деловые обыкновения  применяются, если в договоре стороны  прямо договорились об этом либо если договор позволяет предложить намерение  сторон руководствоваться тем или  иным обыкновением. Деловое обыкновение  – это подразумеваемое условие  договора. Если такого условия в  договоре нет, обыкновение не учитывается  как обязательное правило⁵.

     Одним из видов источников российского  предпринимательского права являются также общепризнанные принципы и  нормы международного права и международные договоры РФ. В числе международных документов, регулирующих предпринимательскую деятельность, можно назвать:

1. Конвенцию о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 г.;
2. Конвенцию о договоре международной купли-продажи товаров   1980 г.
3. Конвенцию о договоре международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г.;
4. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА);
5. Евразийская патентная конвенция 1994 г. и др.

     Вопросы соотношения международных и  внутренних источников предпринимательского права решаются в соответствии с  п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ: общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры РФ имеют приоритет по отношению  к нормам национального законодательства.

     §4. Особенности применения источников предпринимательского права. 

     Правовые  нормы, регулирующие предпринимательские  отношения, реализуются в процессе правоприменительной деятельности. Правоприменение – это разрешение определенной конфликтной правовой ситуации в результате анализа и  применение источников предпринимательского права к конкретным обстоятельствам, возникающим в процессе предпринимательской  деятельности, и в результате –  вынесение решения по конкретному  делу. Обычно под применением права  понимается властная деятельность компетентных органов, имеющая своей целью  обеспечить адресатам правовых норм реализацию принадлежащих им прав и  обязанностей, а также гарантировать  контроль за данным процессом⁶.

     Применение  источников предпринимательского права  предполагает прежде всего выяснение допустимости применения определенной правовой нормы. Для этого необходимо удостовериться, соответствует ли данная норма Конституции России и федеральным законам. Если правовая норма вступает в противоречие с конституционными нормами, она не может применяться. Согласно положениям гл. XIII Федерального конституционного закона «О Конституционном суде Российской Федерации» при рассмотрении дела в любой инстанции суд, придя к выводу о несоответствии Конституции РФ закона, примененного или подлежащего применению в данном деле, обращается в Конституционный Суд с запросом о проверке конституционности данного закона.

     Если  Конституционный Суд установит  при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного  органа закону, он принимает решение  в соответствии с законом (ч. 2 ст. 120 Конституции РФ).

     Применение  законодательства о предпринимательстве  имеет определенные особенности, обусловленные  той  особой ролью в регулировании товарно-денежных отношений с участием предпринимателей, которая отводится Гражданскому кодексу.

     В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы  гражданского права, содержащиеся в  других законах, должны соответствовать  Кодексу. Эта норма направлена на обеспечение единства и согласованности  гражданского законодательства.