Создание юридического лица

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном  порядке, имеет исключительное право  его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое  зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования  фирменных наименований определяется законом и иными правовыми  актами в соответствии с настоящим  Кодексом».

Данная статья является скорее декларативной, так как отсутствие технической  базы у регистрирующих органов не обеспечивают в настоящее момент возможность проверить использование  фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом при регистрации  коммерческой организации.

Предусмотренные Гражданским кодексом РФ деления некоммерческих организаций  практически соответствуют общепринятым международным делениям на общественные, религиозные и государственные  организации. Исключением является только потребительские кооперативы.

Коммерческие же организации в  Гражданском кодексе РФ делятся  более сложно и значительно отличаются от «классического деления». Так «классические» компании и корпорации включены в  общий раздел «Акционерные общества», а в ст.97 Гражданского кодекса  РФ дается указание на разделение акционерных  обществ на закрытые (компании по классической»  схеме) и открытые (корпорации) акционерные  общества. А более простая форма  коммерческой организации – фирма  – представлена в Гражданском  кодексе РФ в виде следующих организационно-правовых форм:

- производственный кооператив;

- полное товарищество;

- товарищество на вере;

- общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной  ответственностью.

Настоящий Гражданский кодекс РФ предусматривает  лишь одну форму создания юридического лица на основании общего положения  – это отделения общественных объединений, которые могут действовать на основании устава того общественного объединения, в структуру которого они входят.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. СОЗДАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

 

2.1 ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ  ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

 

Статья 51. ГК РФ. «Государственная регистрация  юридических лиц»

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления..

Отказ в государственной регистрации  юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

Отказ в государственной регистрации  юридического лица, а также уклонения  от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Статья 52. ГК РФ. «Учредительные документы  юридического лица»

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Договором  определяются также условия и  порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

 

 

2.2 ПОДГОТОВКА К РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО  ЛИЦА

 

Выбор организационно-правовой формы:

Любое предприятие  как юридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями  правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться только в  одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. Гражданским  кодексом РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при  возникновении или изменении  их правового статуса:

• хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
• хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
• производственные кооперативы (ст. 107-112);
• государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они  согласно ГК РФ могут создаваться  в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другими законами. В открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

• потребительский кооператив (ст. 116);
• общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
• фонды (ст. 118 и 119);
• учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
• объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое  множество. Согласно ГК РФ все без  исключения юридические лица делятся  на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для  одной цели – извлечения прибыли. Если создается организация или  предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет  некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная  организация и т.д.).

Предприятия могут создаваться как гражданами – физическими лицами, так и  другими организациями – юридическими лицами. В момент организации предприятия  те, кто принимает решение о  его создании, будут по отношению  к этому предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, участниками (общество с ограниченной ответственностью, далее - ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее - ЗАО).

а) Права учредителя

ООО –  высший орган управления – общее  собрание участников. Количество голосов  пропорционально количеству долей  в уставном капитале.

ЗАО –  высший орган управления – общее  собрание акционеров. Количество голосов  пропорционально количеству голосующих акций.

АНО –  высший орган управления – наблюдательный совет. Голоса распределены следующим  образом: один учредитель – один голос.

Основные права:

• изменение уставных документов;
• назначение и отзыв Генерального директора организации;
• утверждение финансовых результатов деятельности организации;
• назначение и отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
• принятие решения о реорганизации или ликвидации предприятия.

Кроме общего собрания в коммерческих организациях может существовать и другой орган  управления, представляющий интересы учредителей (участников, акционеров) – совет директоров, избираемый общим собранием учредителей  для оперативного управления предприятием, и принимающий на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к  его компетенции. Совет директоров – постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.

б) Особенности формирования уставного  капитала

ООО, ЗАО  – уставный капитал ООО разделен на доли, а уставный капитал ЗАО  и ОАО – на акции. На момент создания ООО или ЗАО уставный капитал  должен составлять 100 минимальных размеров оплаты труда (далее – МРОТ). Для  открытого акционерного общества (далее  –  ОАО) Законом определен уставный капитал в размере 1000 МРОТ. Увеличение уставного капитала связано с  длительной бюрократической процедурой государственной регистрации увеличения уставного капитала, так как любая  финансовая помощь коммерческой организации  облагается налогом на добавленную  стоимость;

АНО –  вопрос формирования уставного капитала целиком относится на усмотрение учредителей. Возможен вариант существования  АНО без уставного капитала. Учредители (и не только они) могут оказать  необлагаемую налогами финансовую помощь организации.

в) Выход учредителя (акционера, участника) из состава организации.

ООО –  При выходе из состава ООО участник имеет право на получение доли имущества общества, пропорциональной его доле в уставном капитале. Заметим, что выход участника из состава  ООО может резко понизить финансовые возможности общества.

ЗАО –  При выходе акционера из ЗАО происходит продажа принадлежащих ему акций, при этом остальные акционеры  имеют преимущественное право покупки  акций. Хотя Закон «Об акционерных  обществах» предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это условие, очевидно, не является определяющим, а общество при смене акционера, как правило никакого финансового ущерба не несет.

ОАО –  акционер вправе по собственному усмотрению распоряжаться принадлежащими ему  акциями, в том числе и определяя  их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии ОАО такая сделка тоже никак не отражается (мы употребили слово «формально» в связи  с тем, что для крупных акционерных  обществ, акции которых продаются  и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству  – за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающего общество вкладывать собственные средства для поддержания курса).

АНО –  При выходе из состава АНО учредитель не получает никакого из ранее переданного  организации имущества (в том  числе денежных средств).

Допустим, мы определились в выборе организационно-правовой формы будущего предприятия. На следующем  этапе создания юридического лица возникает  необходимость подготовки пакета учредительных  документов.

 

2.3 ПОДГОТОВКА ПАКЕТА УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ  ДОКУМЕНТОВ

 

Учредительные документы – это своеобразная визитная карточка предприятия. В них  содержится полная информация о предприятии: его название, место нахождения, учредители, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные  главой 4 Гражданского кодекса РФ и  законом для юридических лиц  соответствующего вида.

Основным  учредительным документом предприятия  является устав предприятия. Текст  Устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая запись об утверждении Устава делается на титульном листе Устава предприятия.