Основные виды обеспечения возвратности ссуд

     Банковская  гарантия отличается от других способов обеспечения исполнения обязательств. Эти отличия заключаются в  следующем. Прежде всего, банковская гарантия является самостоятельным, независимым  от договора обязательством, исполнение которого она обеспечивает. Кроме того, в отличие от поручительства, залога, других способов обеспечения исполнения обязательств банковская гарантия сохраняет силу и в случае недействительности основного обязательства, во исполнение которого она была выдана. Независимость банковской гарантии от основного обязательства проявляется и в том, что истечение срока исковой давности по основному обязательству не влечет за собой истечения срока действия обязательства, вытекающего из банковской гарантии.

     Отличительной особенностью банковской гарантии является и ее безотзывность. Несмотря на то, что банковская гарантия является односторонней сделкой, отозвать ее гарант вправе лишь в том случае, если это предусмотрено в гарантии.

     Банковская  гарантия является абстрактным документом, так как содержит в себе письменное безусловное обязательство уплатить кредитору по его требованию в  определенный срок обусловленную денежную сумму. В то же время этот документ характеризуется высокой степенью формализованности отношений. Она проявляется в том, что даже если у бенефициара есть все основания требовать от гаранта исполнения обязательства, предусмотренного гарантией, но документы, приложенные к существующему требованию бенефициара, не соответствуют условиям гарантии, то гарант может отказать в удовлетворении такого требования.

     Специфика банковской гарантии также заключается  в обязательном возмездном характере в отношениях между гарантом и принципалом (должником).

     За  получение банковской гарантии должник (принципал) обязан уплатить гаранту комиссионное вознаграждение. Размер вознаграждения зависит от риска платежа бенефициару по гарантии, вероятности возмещения уплаченных сумм за счет принципала, величины операционных расходов банка по оформлению гарантии.  
 
 
 
 
 

     3.Современная российская практика использования различных способов обеспечения возвратности банковской ссуды и ее оценка 

     Обобщая современную российскую практику обеспечения  возвратности банковских ссуд, необходимо отметить следующие способы, зафиксированные в законодательстве Российской Федерации:

• неустойка (ст. 330 ГК РФ) - «определенная законом или договором денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения»;
• залог имущества и залоговых прав (ст. 334 ГК РФ) - «кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами»;
• поручительство (ст. 361 ГК РФ) - «по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за неисполнение последним его обязательств полностью или частично»;
• банковская гарантия (ст. 369 ГК РФ) - «банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом·обязательства перед бенефициаром»;
• удержание (ст. 359 ГК РФ) - «кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено»;
• отступное (ст. 409 ГК РФ) - «по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, продажа имущества и т.п.);
• заключение «обратного» договора купли-продажи под отлагательным или отменительным условием - «в случае неуплаты (отлагательное условие) или уплаты (отменительное условие)»;
• специальное обременение имущества (СОИ) - способ обеспечения исполнения банковских обязательств, при котором должник обязуется обособить определенное имущество и предоставить кредитору право контроля над использованием и (или) распоряжением этим имуществом, в частности правом контроля за выручкой от реализации;
• договор запродажи (условной продажи) - наряду с договором залога на определенное имущество банк подписывает договор его условной продажи в пользу банка, который вступает в силу при наступлении случая, состоящего в неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства;
• зачет встречного однородного требования по заявлению одной сторон (ст. 410 ГК РФ) - «в случае невозврата кредита банк может считать прекращенным свое обязательство выплатить клиенту денежную сумму того же размера из вклада клиента».

     Анализ  российской практики применения этих способов показывает следующее.

     1.Неустойка для обеспечения возвратности кредита практически не используется, поскольку, по существу, представляет собой лишь санкцию (штраф) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Этот штраф может быть предусмотрен в кредитном договоре, но он не решает основной проблемы - обеспечения возврата всей суммы долга, включая причитающиеся проценты.

     2.Удержание как способ обеспечения возвратности кредита, применяется редко и не нуждается в специальном механизме контроля, поскольку данный способ возможен в случае нахождения какого-то имущества должника в банке, исключая случаи заклада; кроме того, он кардинально не решает проблему, а оказывает лишь дополнительное моральное воздействие на заемщика. Поэтому, если клиент располагает каким-то имуществом, представляющим ценность, банки оформляют договор заклада, позволяющий материально обеспечить погашение ссуды.

     3.Договор отступного применяют в банковской практике, чтобы избежать многочисленных проблем с исполнением договора о залоге. Особенно такой договор выгоден, если кредитор прямо заинтересован в получении в собственность предмета залога. Заемщик в случае непогашения ссуды в срок и при наличии залога на определенное имущество прекращает свое обязательство по ссуде на основе заключения нового договора – договора отступного, по которому заложенное имущество переходит в собственность банка.

     4.Все остальные перечисленные выше способы обеспечения возвратности ссуд относятся к числу так называемых иных способов, не конкретизированных в Гражданском кодексе Российской Федерации. Они порождены практикой, причем в большинстве своем стремлением обойти Федеральный закон «О. залоге». Но главное требование состоит в обязательном оформлении различных способов возврата ссуд договорами сторон. Если конфликт между сторонами не возникает, такие способы обеспечения могут оказаться эффективными. В тех случаях, когда возникает конфликтная ситуация и требуется обращение в арбитражный суд, эти способы могут быть признаны недействительными.

     Итак, для российской практики характерно использование следующих способов обеспечения возвратности кредита: залог имущества заемщика, банковские гарантии; поручительство. Анализ практики применения этих способов выявил ряд существенных недостатков, в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказывается зачастую недейственными и формальными.

     Главными  недостатками действующей ныне практики использования залогового механизма, гарантий, поручительства являются следующие.

     1.Недостаточная разработанность механизма предварительного и последующего контроля за качественным составом имущества, предлагаемого к залогу, порядком его хранения и использования; финансовой устойчивостью поручителей и гарантов, методов оценки справедливой стоимости предметов залога, в частности недвижимости.

     2.Слабая дифференцированность условий договора о залоге применительно к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции.

     3.Недостатки в оформлении договоров о залоге, поручительств и писем, приводящие их к недействительности.

     Вместе  с тем использование вторичных  форм обеспечения возвратности кредита в России сопряжено с определенными трудностями. Так, для неформального применения залогового механизма необходимы соответствующие предпосылки, главной из которых является развитие отношений собственности, обусловливающее возникновение имущественных прав и обязанностей предприятий.

     Эффективность залогового механизма в значительной мере зависит от правильности определения справедливой залоговой стоимости объекта, а это требует наличия квалифицированного штата оценщиков (независимых или в штате банка). В настоящее время при большом числе экспертов-оценщиков, работающих на рынке оценочных услуг, наблюдается дефицит квалифицированных оценщиков, подготовленных и умеющих проводить не только переоценку основных фондов предприятий, но и оценку разного вида имущества клиентов при малом объеме исходной информации. Необходимо также наладить механизм информирования банками друг друга о финансовом состоянии клиентов, выдающих поручительства.

     Перспективы развития в России различных способов обеспечения возвратности кредита следует также связывать с оценкой риска, который содержит каждый из них.  

     Заключение

     В общем виде сложившаяся система  кредитования представляет собой обновленную  систему, при которой, однако, еще  сосуществуют как старые, так и  новые формы возвратности кредита, кладут основу для развития предпринимательства  как в хозяйстве, так и в  банковской сфере.

     Из всего рассмотренного и изученного можно сказать, что возвратность кредита представляет собой основополагающее свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов экономических отношений, и на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот механизм базируется с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в основе возвратного движения кредита, с другой - на правовых отношениях кредитора и заемщика, вытекающих из их места в кредитной сделке. Кредитный механизм органически включающий данные формы, дает возможность банку укрепить свою независимость и тем самым снизить кредитный риск.

     Кредитная сделка предполагает возникновение  обязательства кредитору вернуть  соответствующий долг. Конкретная практика показывает, что наличие обязательства (в разных формах) еще не означает гарантии и своевременного возврата.   Из выше изученного можно сказать, что под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника.

     Признаком современной системы кредитования предприятий служит переход именно к таким формам, которые в большей  степени гарантируют возврат  банковского кредита. Сложившаяся  в настоящее время система  учитывает кредитоспособность клиента, снижающую риск несвоевременного возврата кредита. Залог, как мы выяснили, является одной из самых распространенных форм обеспечения возвратности банковского  кредита. Центральное место в  правовом содержании залогового механизма  принадлежит определению права собственности, владения, распоряжения и пользования заложенным имуществом. В России правовая основа залогового механизма определена Законом «О залоге», в соответствии с которым:

а) право  собственности на заложенное имущество  принадлежит заемщику;  б) владение заемщиком заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредственное;

в) залог  может сопровождаться правом пользования  предметами залога в соответствии с  его назначением;

     Так же не мало важной формой обеспечения  возвратности кредита являются также  гарантии и поручительства. В этом случае имущественную ответственность  несет за заемщика, как правило, третье лицо. Применительно к юридическим  лицам поручительство в отличие  от гарантии оформляется письменным договором между банком и поручителем. В соответствии с ним последний  обязуется гасить кредитору задолженность  заемщика в течение определенного  времени.

     Таким образом, кредиторы имеют в своем  распоряжении самые различные способы обеспечения возврата выдаваемого банковского кредита.

Какой способ следует применить на практике, зависит от самых разнообразных  факторов, в том числе от: правовой обеспеченности возможности применения конкретных форм; наличия предшествующего  опыта у кредитора в этой области; возможности привлечения квалифицированных  юристов, специализирующихся на определенных формах обеспечения; реальных возможностей кредитора и заемщика и др.