Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

2.1. Нотариальная защита

На нотариат возложено  обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических  лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства⁴.

В отличие от суда, где  в основном разрешаются споры  о праве гражданском, предметом  нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод  решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая  принудительное исполнение бесспорного  обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы  не используют состязательную форму  процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические  факты, как правило, на основании  письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов  предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления, гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже  нарушенного права (например, при  выдаче исполнительной надписи, при  предъявлении чека к платежу и  удостоверении неоплаты чеков и  т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о  взыскании с должника причитающейся  взыскателю определенной денежной суммы  или какого-либо имущества, когда  ответственность должника с бесспорностью  вытекает из представленного документа.

Взыскание задолженности  по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.

Исполнительная надпись  обладает силой исполнительного  листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что  нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает  круг документов⁵, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса.

Исполнительная надпись  может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением  исполнительной надписи лицом, предусмотрены  данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

• по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;
• по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;
• по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Следует иметь в виду, что постановлением Правительства  РФ от 19 июня 1996 г. N 710 "О внесении изменений в Перечень документов, по которым взыскание задолженности  производится в бесспорном порядке  на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия" из названного Перечня  документов исключен п.2 о взыскании  просроченных платежей по кредитным  операциям кредитных организаций. В связи с этим нотариусы не вправе совершать нотариальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, что совершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е. она не может приниматься к исполнению. Действия нотариуса в этом случае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции.

Исполнительная надпись  может быть совершена при наличии  определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или  иной ответственности должника перед  взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного  листа, однако в связи с отсутствием  у нотариуса аппарата принудительного  исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный  срок выносит постановление о  возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель  устанавливает срок для добровольного  исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о  возможности применения принудительного  исполнения указанных требований.

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать  и другие нотариальные действия, в  частности принятие в депозит  денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д.

Необходимо учесть, что  нотариус при совершении данного  нотариального действия не проверяет  основания возникновения прав кредитора  и обязанностей должника.

2.2. Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах

Законодательство предусматривает  возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в  порядке третейского разбирательства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного  согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

На разрешение третейского  суда может передаваться спор, уже  возникший между сторонами, или  спор, который может возникнуть в  будущем при исполнении обязательств. Причем соглашение о передаче спора  третейскому суду может касаться всех или определенных споров, которые  возникли или могут возникнуть между  сторонами. Исходя из этого следует  различать третейские суды:

• создаваемые для рассмотрения конкретного спора;
• постоянно действующие третейские суды.

В первом случае третейские суды создаются самими сторонами, и  их деятельность прекращается рассмотрением  только данного конкретного спора. Во втором случае речь идет о постоянно  действующих третейских судах (институциональных  третейских судах), которые могут  создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д. Основное преимущество институциональных судов состоит в том, что они являются организационно оформленными органами, позволяющими разрешить спорную ситуацию даже тогда, когда одна из сторон уклоняется от избрания третейского судьи (в институциональном третейском суде их назначает председатель или президент этого суда).

Так, при наличии соответствующего соглашения споры с участием предприятий  с иностранными инвестициями и международных  объединений (организаций), созданных  на территории России, между собой, с их участниками и их споры  с другими субъектами права, а  также споры, возникающие при  осуществлении внешнеторговых и  иных видов международных экономических  связей, разрешаются Международным  коммерческим арбитражным судом  при Торгово-промышленной палате РФ (Закон РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже").

При Торгово-промышленной палате РФ функционирует еще один постоянно  действующий третейский суд - Морская  арбитражная комиссия, которая разрешает  споры, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих  из торгового мореплавания. К ее подведомственности относятся, в частности, споры по фрахтованию судов; морской  перевозке грузов в смешанном  плавании; по морскому страхованию  и перестрахованию; связанные с  использованием судов для научных  исследований, добычей полезных ископаемых, гидротехнических и иных работ и  т.д.

При анализе данного вопроса  необходимо учесть, что достижение сторонами соглашения о передаче спора на разрешение третейского  суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны  в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в  арбитражный суд (если только стороны  по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись; односторонний отказ  от нее или заключенного сторонами  отдельного соглашения не допускаются).

Передача сторонами спора  на рассмотрение третейского суда может  быть осуществлена двумя способами:

включением в договор, на основе которого строятся отношения  между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной  третейской оговорки;

заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

В некоторых случаях, предусмотренных  законом, оговорка о разрешении споров в определенном третейском суде является обязательной и при ее отсутствии договор может быть признан недействительным в силу отсутствия в нем условий, обязательных для данного вида договора. Так, Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 "О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся  в федеральной собственности" утверждены обязательные условия договоров  кредита, залога находящихся в федеральной  собственности акций и комиссии, в соответствии с которыми Мингосимущество  РФ заключает договоры с победителями соответствующих аукционов. Одним  из таких обязательных условий является положение, регламентирующее порядок  разрешения споров между сторонами. Так, если стороной договора является иностранное юридическое лицо либо предприятие с иностранными инвестициями, спор передается на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Следует иметь в виду, что возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена  лишь для спора, вытекающего из гражданских  правоотношений. Подведомственный арбитражному суду экономический спор, вытекающий из административных или иных правоотношений, на рассмотрение третейского суда передан  быть не может.

Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при  рассмотрении данного вопроса, является то, что стороны могут заключить  соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу.

Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споров на рассмотрение третейского суда установлен федеральным  законом.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный  решением срок.

Исходя из сути третейского  разбирательства, спорящие стороны  заранее соглашаются с любым  решением, вынесенным этим судом. В  связи с этим в Федеральном  законе "О третейских судах в  Российской Федерации"*(927) и в  Законе о международном коммерческом арбитраже заложен принцип добровольности исполнения решения.

Если решение третейского  суда добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного  исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий  арбитражный суд по месту третейского  разбирательства с заявлением о  выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений  третейских судов.

Принудительное исполнение производится на основании исполнительного  листа, который может быть выдан  взыскателю после вступления решения  в законную силу.

Следует иметь в виду, что порядок совершения исполнительных действий определяется действующим  гражданско-процессуальным законодательством  и законодательством в области  исполнительного производства.

Представляется интересным тот факт, что в некоторых странах  третейские суды являются звеньями судебной системы. К примеру, в Финляндии, по приблизительной оценке экспертов, ежегодно выносится около 100 решений  третейских судов с участием финского лица хотя бы с одной стороны и 10 - с участием иностранных лиц  с обеих сторон. Основным, постоянно действующим третейским судом Финляндии является Арбитражная комиссия при Центральной торговой палате Финляндии.

В мировой практике наиболее известными и авторитетными арбитражами  являются Арбитражный институт торговой палаты города Стокгольма (Швеция), Международный  арбитражный суд Международной  торговой палаты в Париже, Лондонский международный третейский суд, Международный  арбитражный суд федеральной  палаты экономики в Вене (Австрия).

2.3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

До недавнего времени  необходимым условием реализации права  предпринимателя на обращение с  иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка  урегулирования споров.

Спор мог быть передан  на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер  по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций  и граждан-предпринимателей о признании  недействительными актов государственных  и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации  организации и т.д.).

В настоящее время Положение  о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный), порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров.

Если федеральным законом  или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может  быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка⁶.

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может  быть заявлено в суд только после  отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п.2 ст.452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами "О связи", "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации", "О почтовой связи и др.