Предпринимательская деятельность

Существенным упущением законодателя в понятия предпринимательства, приведенном в Кодексе, можно  считать отсутствие упоминания признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Такой признак упоминается в законодательстве Франции (ст. 1 Французского торгового кодекса), Германии (§ 1 Германского торгового уложения) и ряда других стран. Русские дореволюционные авторы также выделяли намерение вести торговлю как промысел³.

Это не означает, что не бывает некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести иную нагрузку.

Гражданин-предприниматель должен открыто относиться к объекту  своей деятельности как профессионал, специалист. Интересно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом"⁴.

Наверное, имеет смысл, для того чтобы устранить юридико-технические  недочёты и усечённость гражданского законодательства в вопросах предпринимательства, разработать и принять специальный закон о предпринимательской деятельности, который позволит упростить приобретение статуса и деятельность предпринимателя, оптимизировать и удешевить государственное регулирование его деятельности и надзор за нею, что, несомненно, пойдёт на пользу всему обществу и облегчит работу правоприменителя.

 

2. Совместная хозяйственная деятельность: понятие, разновидности, оформление договоров

Принятие  Закона об общих началах предпринимательства  и Закона о предприятиях и предпринимательской  деятельности привело к развитию частной хозяйственной инициативы, как в промышленности, так и  в сельском хозяйстве. Переход общества к рыночным отношениям открыл дорогу развитию свободного предпринимательства.

За годы реформ юридическое понимание предпринимательства  претерпело существенные изменения.

Согласно  ныне действующему Гражданскому кодексу  Российской Федерации (ГК РФ) - ст. 2 п. 1, предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли  от пользования имуществом, продажи  товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными  в этом качестве в установленном  законом порядке.

За термином "предпринимательство" и "предприниматель" стоит предприятие – сложный организм, представляющий собой производственно-хозяйственную систему, задача которой – производить продукцию, работы и услуги.

Предпринимательская деятельность предполагает, систематическое  получение прибыли, которая является, продуктом специфического человеческого  ресурса — предпринимательских  способностей.

Обладая самостоятельностью, организуя производство в своих интересах, предприниматель  берет на себя ответственность в  пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия, за результат своей  деятельности. Имущественная ответственность  предпринимателя — это его  обязанность претерпеть неблагоприятные  имущественные последствия, обусловленные  допущенными с его стороны  правонарушения. Размер ее зависит  от организационной формы предприятия.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические лица, так и граждане. Среди юридических лиц этим правом в полной мере пользуются коммерческие организации. Однако, на некоторые виды деятельности (транспортной, юридической, аптечной) коммерческая организация, должна получить лицензию. Некоторые виды предпринимательской деятельности могут осуществлять только юридические лица (например, дилерская деятельность, банковская).

Приступить  к предпринимательской деятельности можно с момента государственной  регистрации. Отказ в государственной  регистрации допускается только в случаях нарушения установленного порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных  документов закону. Отказ в государственной  регистрации, а также уклонение  от нее, могут быть обжалованы в суде.

Существенным  в понимании предпринимательства  является норма ч. 2 ст. 34 Конституции  РФ, определяющая предпринимательскую  деятельность как разновидность  деятельности экономической. Предпринимательство  может осуществляться только в рамках экономической деятельности. Деятельность, направленная на систематическое получениё какого-то дохода, но не являющаяся экономической, не может рассматриваться как предпринимательская.

На это  обстоятельство указано в ч. 1 ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса  РФ, где сказано, что арбитражному суду подведомственны дела по экономическим  спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений, а также в Постановлении Пленума  Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1994 г., где сказано, что арбитражный  суд является специализированным судом  по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской  деятельностью.

Таким образом, предпринимательство можно определить как инициативную деятельность хозяйственных субъектов, направленную на получение прибыли и основанную на их самостоятельности, ответственности и риске.

 

Заключение любого договора состоит  во взаимном согласовании интересов  сторон. Стороны сами выбирают способ заключения договора. В законодательстве предусматривается несколько способов заключения коммерческих договоров.

Договор между субъектами хозяйствования заключается в простой письменной форме, если из законодательства не следует  обязательность его нотариального  удостоверения или регистрации  в установленном порядке. Соглашение сторон может быть оформлено:

• путем составления единого документа, подписанного сторонами;
• путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной и иной связи, но при этом необходимо достоверное выражение воли полномочных сторон;
• принятие к исполнению заказа, если заказчик создает все необходимые условия.

Содержание договора составляет условия, по которым достигнуто сторонами  соглашение. Эти условия носят  название: существенные, обычные и случайные.

Договор будет считаться заключенным, если между сторонами в требуемой  форме достигнуто соглашения по всем существенным условиям договора.

Существует  несколько признаков, по которым  классифицируются субъекты хозяйственной  деятельности. Они могут быть:

• по форме собственности - государственные, муниципальные, частные;
• по происхождению капитала – национальные, иностранные, совместные;
• по размеру капитала - крупные, средние,  малые;
• по образованию юридического лица - индивидуальные предприниматели, фермерские хозяйства, юридические лица.

Субъект хозяйственной деятельности может  быть создан путем учреждения нового или реорганизации существующего  юридического лица (путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

 

Практическая часть

В целях реализации плана внешнего управления внешний  управляющий принял решение о  проведении сделки на общую сумму  в 300 тыс. руб. Общая балансовая стоимость  имущества должника при этом оценивалась  в 10 млн. руб. Правомочно ли единоличное  решение внешнего управляющего на проведение такой сделки?

Положения статьи 99 (в редакции Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ) применяются к правоотношениям, возникшим с даты завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, независимо от даты принятия указанного дела к производству.

 

 

 Статья 99. Права  и обязанности внешнего управляющего  

 

1. Внешний  управляющий имеет право:

распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления с ограничениями, предусмотренными настоящим Федеральным законом;

заключать от имени должника мировое соглашение;

заявлять отказ от исполнения договоров должника в соответствии со статьей 102 настоящего Федерального закона;

подавать  в арбитражный суд от имени  должника иски и заявления о признании  недействительными сделок и решений, а также о применении последствий  недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных  должником с нарушением требований настоящего Федерального закона, и  заявлять требования о взыскании  убытков, причиненных действиями (бездействием) членов коллегиальных органов управления должника, членов совета директоров (наблюдательного  совета), единоличного исполнительного  органа, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника;

(в ред. Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом действия.

2. Внешний  управляющий обязан:

принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию;

в течение трех рабочих дней с даты окончания инвентаризации имущества должника включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах такой инвентаризации;

(абзац введен Федеральным законом от 28.07.2012 N 144-ФЗ)

разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов;

вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность;

заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов;

принимать меры по взысканию задолженности перед должником;

вести реестр требований кредиторов;

реализовывать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом;

информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления;

представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления;

осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом полномочия.

 

Список литературы

хозяйственный прибыль риск экономический

1. Гражданский  кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая / М.: Проспект, KноРус, 2010. – 544 с.

2. Конституция  Российской Федерации / М: Проспект, 2010. – 32 с.

3. Предпринимательское право России: учебник / Белых В.С. [и др.]. М.: Проспект, 2009. - 656 с.

4. Предпринимательство: учебник для вузов / Под ред. В.Я. Горфинкеля, Г.Б. Поляка, В.А. Швандара. - 4-е изд. перераб. и доп. - М.: "Юнити – Дана", 2010. – 735 с.

5. Предпринимательская  (хозяйственная) деятельность и  ее правовое регулирование [Электронный  ресурс] // http://pred-pravo.ru: Предпринимательское право РФ. URL: http://pred-pravo.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=2:2010-06-08-18-58-05&catid=1:2010-06-08-17-40-03&Itemid=5 (Дата обращения 16.01.2011)

Размещено на Allbest.ru