Согласно  п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

     Специфической чертой российского гражданского права  является то, что неустойка может  выражаться исключительно в виде денежной суммы (п. 1 ст. 330 ГК).

     Существует  два основных вида неустойки - штраф  и пени.

     Штраф в большинстве случаев строго фиксирован: либо в твердой сумме, либо в процентах к сумме договора или неисполненного обязательства.

     Пеня  представляет собой определенный процент от величины долга за период просрочки. Иными словами размер пени будет зависеть от продолжительности периода, в течение которого условия договора не выполнялись.

     Неустойка (штраф, пеня) может быть уплачена должником  добровольно либо взыскана в судебном порядке.

     Различают договорную неустойку и законную неустойку. Договорная неустойка устанавливается  по согласованию сторон. Размер, порядок  исчисление и применение договорной неустойки определяются конкретным договором.  Законная неустойка применяется независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон или нет. Это определено статьей 332 ГК РФ.

     В зависимости от соотношения права  на неустойку с правом на компенсацию  убытков, выделяют зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную неустойки.

          Зачетной называется неустойка, взимаемая в счет причиненных убытков. Убытки в этом случае взыскиваются лишь в той части, в какой они не покрыты суммой неустойки.

     Штрафная (кумулятивная) неустойка взыскивается сверх возмещаемых в полном объеме убытков.

     Исключительная  неустойка ограничивает ответственность  только взысканием неустойки, исключая возможность предъявления требования о возмещении убытков.

     Альтернативная  неустойка допускает взыскание  либо неустойки, либо возмещение убытков.

     Также особенностью российского гражданского кодекса является требование соблюдения письменной формы неустойки, которое  сохраняется даже в случае, если основное обязательство на законных основаниях возникло из устной сделки (ст. 331 ГК РФ).

     Неустойка -- самая распространенная мера ответственности за правонарушения. Распространенность этой санкции объясняется тем, что она представляет собой удобную и легко применяемую меру возмещения убытков. В этом смысле неустойке присущи следующие черты:

- предопределенность  размера ответственности;

- возможность  взыскания за сам факт нарушения  (без доказательства наличия вреда);

- возможность  предусмотрения неустойки по  своему усмотрению или увеличения предусмотренного законом размера.

Исследуя  законодательство о неустойке, обозначить следующие положения и сделать выводы:

1) Неустойке  как правовой категории, действующий  Гражданский кодекс предоставляет  двоякую роль. Она считается способом  обеспечения исполнения обязательств  и мерой ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

     Исследуя  статьи ГК РФ, размещенных в разных главах, видно, что двойственность неустойки  ничем не обоснована. Это обстоятельство, а также характер неустойки и  практическое применение дают основание заметить, что одновременное признание неустойки способом обеспечения и мерой ответственности неоправданно.

     По  нашему мнению, неустойка является лишь мерой ответственности и  как таковая, как и любая мера воздействия или ответственности, выполняет также обеспечительную функцию. По этой причине мы считаем, что нормы относительно неустойки, предусмотренные в ст. ст. 330 -- 333 ГК РФ (с соответствующими изменениями) необходимо изложить в главе «Ответственность за нарушение обязательств». Такое изменение не только повысит эффективность применения неустойки как меры ответственности, но и послужит основой, чтобы право освободилось от необходимости поисков надуманных обоснований для объяснения роли и значения неустойки как способа обеспечения или искусственного приписывания способу обеспечения свойственных санкции функций. Наука получит дополнительную возможность сосредоточить все свое внимание на выявлении сущности и совершенствовании механизмов применения неустойки как меры ответственности.

2) Практика  применения неустойки свидетельствует также, что при обстоятельствах различного применения неустойки ГК РФ искусственно ограничил сферу применения неустойки как меры ответственности, считая ее мерой ответственности, применяемой только лишь за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Однако изучение законодательства показывает, что такой подход -- признание неустойки санкцией, применяемой в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств -- не отражает реального положения вещей и умаляет значение неустойки. Защита прав посредством неустойки обеспечивается не только в обязательственных отношениях, но и регулирует процесс хозяйственного оборота, земельные, экологические и иные отношения, предусматривают неустойку также за правонарушения, не вытекающие из обязательственных отношений (например, за нарушение стандартов, лицензий, сертификатов и т.д.). Это доказывает, что неустойка как средство защиты субъективных прав применяется для защиты интересов как участников обязательственных отношений, так и участников иных отношений и общественных интересов.

     Исходя  из вышеуказанных соображений и  принимая за основу характер формулировок статей ГК, необходимо в общих положениях ГК после статей, регулирующих «возмещение  убытков» ст. ст. 15, 16 ГК РФ, поместить статью, содержащую новое понятие неустойки и регулирующую вопросы ее применения.

3) Довольно  существенным вопросом является  возможность изменения размера  неустойки. Изменение размера  неустойки само по себе является  экстраординарным случаем, ибо  не согласуется с ее целевым назначением.

Представляется  крайне необходимым более четкое урегулирование отношений, связанных  с законной неустойкой, а также  сделать уменьшение неустойки в  случае ее явной несоразмерности  не полномочием, а обязанностью суда. Это поможет решить множество спорных вопросов, имеющихся в настоящее время в теории, и обеспечить правильное применение неустойки на практике что, безусловно, будет способствовать развитию гражданско-правовых отношений.

Вывод о необходимости установления в  ст. 333 ГК РФ четких критериев снижения судом размера неустойки в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства по действующему законодательству.

В связи  с этим представляется целесообразным установление в ст. 333 ГК РФ:

а) отдельных (обособленных) критериев для определения пределов уменьшения неустойки по отдельным, наиболее часто повторяющимся нарушениям;

б) минимального и максимального предела уменьшения неустойки;

в) установить в качестве критериев уменьшения неустойки, вместо понятия «последствия нарушения обязательства» (не имеющего никакую правовую нагрузку), такие показатели, как:

- сумма  неисполненного или нарушенного  обязательства; 

- характер  нарушения: не исполнено ли  обязательство полностью (что  по своим последствиям должно влечь более жесткие меры) или обязательство исполнено частично либо с устранимыми нарушениями и т.п.;

- принятием  контрагентом мер к предотвращению  допущенного нарушения (что органично  вписывается в природу неустойки  как меры, стимулирующей должника к надлежащему исполнению обязательства);

- период  нарушения обязательства и бездействия  должника по предотвращению нарушения  и т.п.

г) установление в законе в качестве предела уменьшения штрафной неустойки определенной суммы (показателя) взыскания, выходящего за сумму обоснованно предъявленных к взысканию убытков.

4) В  целях совершенствования действующего  законодательства и практики  его применения следовало бы  предусмотреть обязательное досудебное  урегулирование споров о взыскании  неустойки либо упрощенной судебной процедуры (заочного рассмотрения споров по бесспорным искам).

     В заключение следует подчеркнуть, обеспечение  исполнения обязательств, гарантии, предоставляемые  стороне на случай неисполнения или  ненадлежащего исполнения контрагентом своих обязанностей, играют крайне важную роль в современных гражданско-правовых отношениях. 

Глоссарий

     Список  использованных источников

     Приложения