Вещно-правовые способы защиты права собственности

      Для исключения двойного исполнения обязательства (долж-ником и поручителем) на должника, исполнившего обязательство, обеспеченное поручительством, возложена обязанность  немедлен-но известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, исполнивший  обязательство, вправе взыскать с кредитора  неосно-вательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с креди-тора лишь неосновательно полученное.

Поручительство  прекращается с прекращением обеспеченного  им

обязательства,  а  также  в  случае  изменения  этого обязательства,

влекущего  увеличение  ответственности  или  иные    неблагоприятные

последствия для поручителя, без согласия последнего.

      Поручительство  прекращается с переводом на другое лицо долга по  обеспеченному  поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

      Поручительство  прекращается, если кредитор отказался  принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

      Поручительство  прекращается  по  истечении  указанного  в договоре  поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение одного года со  дня  наступления  срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства  не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного  обязательства  не  указан  и  не может быть определен или определен  моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор  не  предъявит  иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.(ст. 347 ГКРБ) 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Гарантия. Банковская гарантия

      Институт  гарантии, предусмотренный в Гражданском  кодексе Республики Беларусь, очень  близок к институту поручительства, поэтому довольно часто гарантию определяют как разновидность поручительства.

      Действительно, большинство правил, закрепленных в  нормах, регулирующих поручительство, распространяются на гарантии, если иное не предусмотрено законодательством. Однако между гарантией и поручительством  есть существенные отличия.

      Объединяет  данные институты то, что сущность и гарантии и поручительства составляет обязательство (гаранта, поручителя) отвечать полностью или частично за третье лицо в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей. Как и гарантийное обязательство, так и поручительство возникает на основании договора, который должен быть совершен в письменной форме. И гарант, и поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник и имеют право на возражения против требования кредитора, если иное не предусмотрено договором.

      Прекращение гарантии и поручительства происходит по одним и тем же основаниям.

      Однако  можно выделить два важных отличия  гарантии от по-ручительства:

1. В  случае неисполнения обязательства  гарант всегда отвечает перед  кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник, тогда как по общему  правилу поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Субсидиарная же ответственность по-ручителя возможна только тогда, когда это предусмотрено законо-дательством или договором поручительства.

2. По  исполнении обязательства гарант  не приобретает права регрессного  требования к должнику о возврате  уплаченной суммы. Поручитель  же, исполнивший обязательство, приобретает  такое право, т.е. право требовать  от должника возврата всего  переданно-го кредитору во исполнение  обеспеченного обязательства, а  также уплаты процентов на  сумму, выплаченную кредитору,  и возмеще-ния иных убытков,  понесенных в связи с ответственностью  за должника, если иное не предусмотрено  законодательством или до-говором  поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

      Применение  гарантии в гражданском обороте позволяет классифицировать ее по различным основаниям. В частности, в зависимости от предмета гарантии различают следующие ее виды:

1. гарантия оплаты - обеспечивает платеж по любым договорам (например, по кредитному договору);
2. гарантия возврата аванса - обеспечивает покупателя (заказчика), который получает гарантию того, что в случае неисполнения обязательства продавцом (исполнителем) он получит возврат внесенного аванса.

   Гарантия  возврата аванса обычно уменьша-ется (если об этом указано в тексте гарантии) по мере поставки товара, выполнения работы или оказания услуги;

3. гарантия исполнения - обеспечивает надлежащую поставку то-вара либо выполнение работ или оказание услуг, например, в части соблюдения сроков поставки, устранения недостатков проданного товара и т.д.

   Кроме перечисленных видов гарантий, в  законодательстве Республики Беларусь выделяют также в качестве самостоятельного вида таможенную гарантию, которая служит для обеспечения оплаты таможенных платежей, а также банковскую гарантию.

   Выделение банковской гарантии как самостоятельной формы обеспечения исполнения обязательств, обусловлено ее специфическими чертами, особым субъектным составом и своеобразным содержанием соответствующих правовых связей.

   Сферой  применения банковской гарантии является как внутриреспубликанская, так и внешнеэкономическая деятельность. Однако, наиболее широкое распространение банковская гарантия получила в отношениях субъектов хозяйствования Республики Беларусь с иностранными организациями. До вступления в силу Банковского кодекса Республики Беларусь институт банковской гарантии главным образом регламентировался в нормативных актах, касающихся банковских операций по международным расчетам. В настоящее время осуществление операций по банковским гаранти-ям регулируется специальными нормативными актами.

   При осуществлении операций по банковским гарантиям с нерезидентами банки-резиденты могут применять положения Унифицированных правил МТП, в частности Унифицированных правил по договорным гарантиям в редакции 1978 года, публикация МТП N 325, Унифицированных правил для гарантий по первому требованию в редакции 1992 г., публикация МТП N 458, а также положения Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (подписана Республикой Беларусь 11 декабря 1995 г.), если в тексте гарантии указано, что она подчиняется соответст-вующим правилам (Конвенции), и в случае, если это не противоре-чит законодательству Республики Беларусь.

   В соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе  другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору  принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму.

   Можно выделить следующие отличия банковской гарантии от гарантии по Гражданскому кодексу (далее гарантии):

1) гарантом  по банковской гарантии может  выступать только банк или  небанковская кредитно-финансовая  организация (в меж-дународных  расчетах - уполномоченные банки);

2) банковская  гарантия является только денежной  гарантией, т.е. представляет собой  обязательство гаранта уплатить  опреде-ленную денежную сумму.  При этом необходимо подчеркнуть,  что гарант отвечает перед  бенефициаром лишь в пределах  денежной суммы, на которую  выдана гарантия, а не в том  же объеме, что и принципал;

3) банковская  гарантия не является акцессорным обязательством, т.е. не зависит от основного обязательства. Это подтверждается тем, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обяза-тельство. Изменение обеспечиваемого банковской гарантией ос-новного обязательства, произведенное после вступления гарантии в силу, не создает для гаранта правовых последствий, если иное не оговорено в тексте гарантии.

      Кроме того, по общему правилу банковская гарантия не прекращается, даже если обеспеченное ею обязательство полностью или в определенной части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно.

      При этом требование бенефициара, полученное гарантом, подлежит удовлетворению в  соответствии с условиями банковской гарантии;

4) банковская  гарантия никогда не является  субсидиарной (дополнительной). Это  означает, что банк, к которому  бенефициар направляет требование  об исполнении надлежащего денежного  обязательства в случае наступления  обстоятельства, указанного в гарантии  банка, как основания для исполнения  банковской гаран-тии, не может  выдвинуть против бенефициара требования о предъявлении последним вначале требования к основному должнику и лишь потом - к банку;

5) банковская  гарантия является платной, т.е.  за выдачу бан-ковской гарантии  принципал выплачивает гаранту вознаграждение;

6) в  банковской гарантии, если это  предусмотрено соглашени-ем гаранта  и принципала, гарант имеет право  в порядке регресса требовать  от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. При этом гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями банковской гарантии или уплаченных за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

Особенности правовых связей, возникающих в гарантийном  обязательстве, являются основанием разделение банковских гаран-тий на различные  виды. В частности, банковская гарантия может быть гарантией по первому  требованию, условной гарантией, под-твержденной  гарантией, контргарантией или консорциальной га-рантией.

      Под гарантией по первому требованию понимается обязательство гаранта произвести платеж по первому письменному требованию бенефициара, составленному в соответствии с условиями гарантии.

      Под условной гарантией понимается обязательство  гаранта произвести платеж в соответствии с условиями гарантии по пись-менному  требованию бенефициара, сопровождаемому документами, доказывающими или подтверждающими неисполнение прин-ципалом обязательств перед бенефициаром. Свидетельствами не-исполнения обязательств принципала бенефициаром могут являть-ся соответствующие судебные (арбитражные) решения либо иные документы, определенные в гарантии.

      Выданная  гарантия может быть подтверждена в  полной сумме либо частично другим банком или другой небанковской кредитно-финансовой организацией (подтвержденная гарантия). Подтвер-ждающая сторона наряду с первоначальным гарантом несет  перед бенефициаром солидарную ответственность  в пределах подтвер-жденной суммы, если иное не предусмотрено в условиях гарантии.

      Банк  и небанковская кредитно-финансовая организация могут по поручению  принципала потребовать выдачи гарантии (первона-чальной гарантии) от другого  банка или другой небанковской кредитно-финансовой организации, выдав им встречное обязательство (контргарантию). Условия контргарантии не предусматривают для бенефициара обязательств и не предоставляют ему дополнитель-ных прав по сравнению с первоначальной гарантией.

      Банки в целях распределения риска  гарантов могут выдавать консорциальные гарантии.

      Под консорциальной гарантией понимается банковская гарантия, выдаваемая бенефициару несколькими гарантами через основной банк-гарант.

При выдаче консорциальной гарантии основной банк-гарант обеспечивает за свой счет определенную долю обязательства по гарантии. Оставшаяся сумма гарантийного обязательства обеспечивается за счет других гарантов, которые, в свою очередь, пред-ставляют основному банку-гаранту субгарантии на суммы их участия в консорциальной гарантии. Порядок предоставления основ-ному банку-гаранту субгарантий, а также суммы обязательств и ответственность каждого участника консорциального обязательства определяются в заключаемом между ними договоре.