Учредительный договор

     Глава III. Заключение, исполнение и прекращение договора.

     3.1. Заключение учредительного  договора.

     Учредительный договор является учредительным  документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договора простого товарищества.

   Учредительный договор заключается путем составления 
одного документа, подписанного всеми участниками с соблюдением правил о совершении сделок, требующих простой письменной формы. Учредительный договор о создании полного или 
коммандитного товарищества должен быть нотариально удостоверен.

   Процедура заключения договора состоит из трех этапов:

   I этап — подготовительный, на котором будущие учредители проводят между собой предварительные переговоры и составляют протокол о намерениях создать юридическое лицо.

      II  этап — разработка проекта учредительного договора.

     III этап — подписание (в необходимых случаях нотариальное удостоверение) учредительных документов объединения.

     Процесс заключения учредительного договора должен сопровождаться регистрацией юридического лица.

     Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками объединения и знаменует собой установление обязательственных отношений между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.¹⁰

   3.2. Исполнение учредительного  договора.

   Существенным  условием учредительного договора, необходимым  в силу закона, является указание о  том, что каждый учредитель обязан внести не менее половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации (ст. 73, 90 ГК РФ).

     После государственной регистрации юридического лица обязанность участников по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное ими юридическое лицо. За неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так, согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ часть вклада, не внесенная учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором. В соответствии с п. 3 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

     Учредительный договор не прекращается однократным или многократным исполнением. Он действует на протяжении всего времени существования общества или товарищества.

         Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора, происходит в два этапа:

     I этап — создание имущественной и организационной базы для деятельности юридического лица и его регистрация;

     II этап — формирование уставного капитала и дальнейшая 
совместная деятельность участников договора от имени учрежденного ими общества или товарищества.¹¹

   К учредительному договору не вполне применимы традиционные институты уступки права требования и перевода долга.

   Учредители общества или товарищества имеют право требовать реализации принадлежащих им имущественных и неимущественных прав только от самого юридического лица.

   Споры, возникающие в процессе исполнения учредительного договора, должны разрешаться по взаимному соглашению его участников, а при недостижении такового могут быть переданы на рассмотрение  арбитражного суда. 

     3.3. Расторжение учредительного договора.

     До  момента государственной регистрации  юридического лица учредительный договор  может быть изменен или расторгнут на общих основаниях, а вытекающие из него обязательства могут быть прекращены в силу норм ст. 407 - 419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания юридического лица. После государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, имеющих место между учредителями, а также между учредителями и юридическим лицом.

     Прекращение действия учредительного договора может  явиться следствием ликвидации созданного на его основе юридического лица. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют. Поэтому действие учредительного договора будет считаться прекратившимся как в случае ликвидации юридического лица в связи с достижением цели, ради которой оно было создано, или истечением срока, на который оно создавалось, так и в случаях его ликвидации по соглашению участников, по решению суда вследствие признания его банкротом и т.п.

     Прекращение действия учредительного договора вследствие ликвидации юридического лица нельзя смешивать с признанием учредительного договора недействительным и связанной с этим ликвидацией юридического лица (ст. 61 ГК РФ). Учредительный договор может быть признан недействительным на основе общих норм гражданского законодательства. В случае признания недействительным учредительного договора недействительным одновременно признается факт государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

     Поэтому в качестве общего последствия признания  недействительным учредительного договора и акта государственной регистрации юридического лица является не реституция и иные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, а ликвидация юридического лица в порядке, установленном ст. 61 - 64 ГК РФ. Это объясняется тем, что в таких случаях речь идет о необходимости ликвидации имущественных и неимущественных последствий незаконного создания и функционирования субъекта гражданских правоотношений.

       На основании изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор имеет специальное основание прекращения своего действия - это решение общего собрания учредителей о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора. С момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым, а юридическое лицо - подлежащим ликвидации.

     Основания расторжения учредительного договора о создании обществ и товариществ  носят двоякий характер:

     - это объективные обстоятельства, не зависящие от воли участников договора;

     - это субъективные обстоятельства, связанные с желанием отдельных  учредителей.

     Изменение и расторжение договора возможно по решению не всех, а лишь большинства его участников. Участник договора или кредитор одного из них вправе требовать прекращения договора в судебном порядке. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава IV. Изменения в Российском законодательстве.

     Появление в части первой ГК РФ (ст. 89) нормы  о двух учредительных документах ООО представляет собой пример исторического  курьеза. Законодательное отнесение договора, заключаемого при учреждении ООО, к учредительным документам, т.е. имеющим значение не только для этапа создания такого юридического лица, но также и конституирующим его последующее существование, нельзя объяснить не чем иным, как неверным прочтением немецких правовых источников, откуда во многом заимствовались соответствующие правовые построения, но в которых договор учредителей никогда не признавался учредительным документом. Дефектная изначально конструкция, однажды нашедшая закрепление в ГК РФ, впоследствии, уже на этапе принятия первоначальной редакции ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не могла быть устранена без изменения самого ГК РФ. Между тем вносить изменения в действовавшую на тот момент всего пару лет (на начало 1998 г.) первую часть ГК РФ законодатель не был готов, а потому в начальной версии ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» появилась норма п. 5 ст. 12, согласно которой при несоответствии положений учредительного договора положениям устава ООО последние имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества.

     Подобных  несоответствий на практике выявилось довольно много, и связаны они были главным образом с вопросами деления уставного капитала на доли участников ООО. Так, сравнение п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 52 ГК РФ в первоначальной редакции, а также ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции позволяет прийти к выводу, что и в учредительном договоре, и в уставе общества должны были быть отражены следующие сведения и положения:

• размер уставного капитала общества;
• размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

          • состав органов общества;

          • порядок  выхода  участников  ООО  из общества.

     Если  при учреждении общества учредительный договор заключался, а устав утверждался учредителями единогласно (п. 1 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции), то впоследствии внесение изменений (дополнений) в учредительный договор осуществлялось всеми участниками общества единогласно, а изменений и дополнений в устав - решением не менее 2/3 участников, если только необходимость большего числа голосов для этого не была предписана ФЗ об ООО или уставом общества (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Соответственно, для изменения одних и тех же по существу положений устава достаточно квалифицированного большинства голосов, а для учредительного договора необходимо единогласие всех участников.

     Требование  наличия у ООО двух учредительных документов во второй половине 90-х гг. обосновывалось в многочисленных комментариях к ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ссылками на «переходный характер» российского ООО от договорного образования (союза лиц) к «чистой» корпорации (союзу капиталов). Но порожденные этим проблемы показали полную нежизнеспособность нормы ст. 89 ГК РФ в первоначальной редакции, которая в итоге была изменена таким образом, что единственным учредительным документом ООО остался его устав. Он впервые утверждается единогласно всеми учредителями (п. 3 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), чем практически не отличается от любой иной сделки, совершаемой единогласно (п. 3 ст. 154 ГК РФ). При этом устав есть форма многосторонней сделки учредителей.

     Впоследствии  устав ООО может изменяться по общему правилу квалифицированным большинством в 2/3 голосов участников (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ об ООО), если только необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена ФЗ об ООО или уставом конкретного общества.

     Итак, отныне ООО — это уставное образование, причем устав такого юридического лица содержит набор наиболее важных положений, конституирующих ООО на неограниченное существование, а также сведений, имеющих значение для всех третьих лиц, поскольку устав ООО является документом, доступным каждому, кто пожелает с ним ознакомиться, в том числе путем обращения к ЕГРЮЛ. Устав ООО, будучи одной из форм отражения договоренностей учредителей или последующих участников общества с ограниченной ответственностью, приобретает особое значение там, где они предусматривают по многим значимым вопросам жизнедеятельности своего ООО нечто иное, отличное от того, что есть в диспозитивных нормах закона, либо описывают то, что прямо не урегулировано законом, но и не нарушает никаких общих положений гражданского законодательства. Между тем устав — это далеко не единственная форма отражения тех или иных бизнес-договоренностей, а потому участники коммерческого оборота нередко предпочитают скрыть от взоров третьих лиц свои коммерческие соглашения. В связи с этим использование устава для отражения подобных договоренностей объективно ограничено.¹² 
 
 
 
 

                                                  Заключение

     Учредительный договор впервые возникает в римском гражданском праве путем разделения договора товарищества на договор о совместной деятельности и собственно учредительный договор, направленный на создание юридического лица.

     Современный учредительный договор об образовании юридического лица выступает сразу в нескольких ипостасях:

      Во-первых, он регламентирует совместную деятельность учредителей по созданию юридического лица: устанавливает обязанности учредителей по формированию его имущества, органов управления, регистрации и т.д.

     Во-вторых, договор определяет взаимоотношения между учредителями во все время существования юридического лица: отношения в процессе управления предприятием, порядок распределения прибыли и убытков, выхода из его состава и приема новых участников и другие аспекты их совместной предпринимательской деятельности. Таким образом, учредительный договор порождает и регулирует целый комплекс обязательственных правоотношений имущественного и неимущественного характера.

     В-третьих, договор является одним из основных учредительных документов, на основе которого образуется и на протяжении своего существования действует юридическое лицо, и который определяет организационный статус и особенности его правового положения. Последняя функция договора является особенно важной. Расторжение учредительного договора приводит к ликвидации юридического лица.