Шпаргалка по «Судебная защита прав субъектов корпоративных отношений»

Одной из важнейших функций комитета по аудиту является выработка рекомендаций совету директоров по выбору независимой аудиторской организации, а также взаимодействие с ревизионной комиссией общества и аудиторской организацией общества.

Работа комитета по аудиту проводится по трем основным направлениям: финансовая отчетность, управление рисками, внутренний и внешний аудит.

Все члены комитета по аудиту должны иметь беспрепятственный доступ к любым документам и информации общества.

2. Ревизионная комиссия (ревизор)

Ее основная функция - выработать независимое мнение о финансовых процедурах и процедурах контроля в обществе и доводить его до сведения акционеров.

Количество членов ревизионной комиссии, срок полномочий и ее компетенция определяется уставом АО. Порядок деятельности ревизионной комиссии регламентируется положением о ревизионной комиссии (ревизоре), утверждаемым общим собранием акционеров.

Ревизионная комиссия вправе:

- проводить проверку (ревизию) финансово-хозяйственной деятельности общества по итогам деятельности общества за год до годового общего собрания акционеров;

- проводить внеочередные проверки финансово-хозяйственной деятельности общества;

- проверять достоверность данных, содержащихся в годовом отчете общества и в годовой бухгалтерской отчетности;

- требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;

- требовать проведения заседания совета директоров или коллегиального исполнительного органа для обсуждения вопросов, входящих в его компетенцию;

- требовать от органов управления общества предоставления документов о финансово-хозяйственной деятельности общества и информации о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Уставом общества могут определяться и иные полномочия и обязанности ревизионной комиссии.

3. Контрольно-ревизионная служба

Контрольно-ревизионная служба - это структурное подразделение общества, отвечающее за проведение ежедневного внутреннего контроля и независимое от исполнительных органов. Порядок назначения сотрудников контрольно-ревизионной службы рекомендуется определить в уставе общества, а структуру, состав и требования, предъявляемые к сотрудникам контрольно-ревизионной службы, - во внутреннем документе общества, утверждаемом советом директоров.

Деятельность контрольно-ревизионной службы контролируется советом директоров непосредственно и (или) через комитет по аудиту.

Контрольно-ревизионная служба осуществляет контроль над совершением хозяйственных операций. Такой контроль может быть последующим и предварительным.

4. Аудит общества

Аудиторская проверка имеет своим результатом получение объективной и полной информации о деятельности общества. На основании такой информации акционеры общества, потенциальные инвесторы и иные заинтересованные лица формируют мнение об обществе.

Обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой отчетности должна проводиться в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Утверждение аудитора общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Причем вопрос об утверждении аудитора общества должен быть обязательно включен в повестку дня годового общего собрания акционеров.

Закон различает обязательную аудиторскую проверку, проводимую ежегодно, и инициативную аудиторскую проверку, которая проводится в любое время по требованию акционера, наделенного правом такого требования

25.Органы управления в производственном кооперативе.

Система органов управления производственного кооператива включает высший орган - общее собрание членов кооператива и исполнительный - правление и (или) председатель кооператива. Правление создается в кооперативе с числом членов более 10, при этом председатель кооператива одновременно возглавляет его правление (п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах). В производственном кооперативе может быть образован и наблюдательный совет, однако создание этого органа по закону не обязательно. Особенностью кооперативов является то, что члены наблюдательного совета, правления и председатель кооператива могут избираться только из числа его членов.
Как и в хозяйственных товариществах и обществах, высший орган управления производственного кооператива обладает исключительной компетенцией, к которой, кроме традиционных вопросов (изменение устава, образование и прекращение полномочий исполнительных органов и ревизионной комиссии (ревизора), утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков), отнесены и вопросы о приеме и исключении членов кооператива. Решение вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не может быть передано на рассмотрение других органов кооператива. Вместе с тем общее собрание вправе принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе отнесенным к компетенции его исполнительных органов, что отличает кооперативы от хозяйственных товариществ и обществ.
Производственный кооператив может быть преобразован лишь в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению всех членов кооператива (п. 2 ст. 112 ГК, п. 5 ст. 26 Закона о производственных кооперативах). Реорганизация или ликвидация производственного кооператива осуществляется по решению его членов либо в принудительном порядке судом. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество кооператива подлежит распределению между его членами в порядке, предусмотренном уставом кооператива либо соглашением между его членами.

26.Обжалование решений органов управления коммерческой организации.

Статья 43. Обжалование решений органов управления обществом

Комментируемая статья регламентирует порядок обжалования решений:

- общего собрания участников общества (п. п. 1, 2);

- иных управляющих органов ООО: совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего (п. 3).

Право на обжалование в порядке, установленном настоящей статьей, принятого решения обусловлено наличием у подавшего жалобу лица статуса участника этого общества. При добровольном выбытии из числа участников общества такие интересы утрачиваются, соответственно, утрачивается право на обжалование решений общего собрания и управляющих органов ООО.

Как следует из некоторых судебных решений, правом на обжалование обладают и лица, которые на момент вынесения обжалуемого решения участниками ООО не являлись, а вошли в их число впоследствии. В противовес подобному толкованию необходимо возразить, что принятые до вступления новых участников в состав ООО решения не могут затрагивать их права или нарушать их законные интересы как участников общества, поскольку они таковыми на тот момент не являлись.

Лицо, обращающееся в суд с заявлением о признании недействительным решения, должно представить доказательства:

- того, что оно является участником общества на момент не только принятия обжалуемого решения, но и предъявления иска;

- наличия у него заинтересованности в исходе спора.

Также необходимо указать:

- какие именно права или законные интересы участника нарушены;

- повлекло ли принятие обжалуемого решения причинение участнику убытков.

Таблица 43.1 Особенности обжалования в суд решений органов управления обществом (с 21 октября 2009 г.)

27.Ответственность членов органов управления хозяйственного общества за

причиненные убытки. Порядок совершения крупных сделок хозяйственным об-

ществом. Судебная защита общества и участников при нарушении порядка со-

вершения крупных сделок

Члены Совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены Совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом Совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Члены Совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Ответственность за убытки, причиненные обществу, несет также коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа.

Независимо от того, каким договором - трудовым или гражданско - правовым - регулируются отношения общества с его должностными лицами, последние несут ответственность в полном объеме, если иное не установлено законом.

Вопрос о добросовестности и разумности действий указанных лиц решается с учетом обычаев делового оборота и конкретных обстоятельств в каждом случае.

В Законе об ООО не устанавливается обязанность ведения протоколов заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа. Однако целесообразность ведения подобных протоколов вытекает из положения о том, что должностные лица, не принимавшие решения о заключении сделок, повлекших для общества отрицательный результат (отсутствовавшие либо голосовавшие против), за такие сделки не отвечают. Доказательством непричастности отдельных должностных лиц к данным решениям служат протоколы заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа.

Общество вправе взыскать весь ущерб с любого ответственного лица, которому в свою очередь предоставлено право регресса к остальным виновным лицам.

Определение крупной сделки

Закон «Об АО» определяет крупную сделку следующим образом (ст. 78). Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Такими сделками могут являться, в частности, заем, кредит, залог, поручительство. При этом балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Крупными также не считаются сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

сделки, совершенные в процессе обычной хозяйственной деятельности, крупными не считаются по определению. К таковым относятся, в частности, сделки по приобретению сырья и материалов, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (п. 30 Постановления №19). Один из возможных критериев отнесения деятельности к «обычной хозяйственной»– упоминание данного вида деятельности в уставе в качестве предмета деятельности общества (п. 5 Письма №62). Несмотря на возможные теоретические претензии к принципу «обычная деятельность = уставная деятельность», связанные с неограниченной правоспособностью обществ, этот прямолинейный подход находит полное понимание судов.

Судебная практика: Общество с ограниченной ответственностью получило в банке кредит. Однако впоследствии оно обратилось в арбитражный суд с иском о признании кредитного договора недействительным. Мотивировка: сумма полученного кредита превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества, а генеральный директор общества заключил договор единолично. (Смысл иска состоит в том, что при реституции по недействительному договору проценты за пользование денежными средствами выплачиваются по ставке ЦБР, а не по ставке, предусмотренной договором.) Арбитражный суд первой инстанции иск общества удовлетворил, но суд кассационной инстанции это решение отменил и в иске отказал. Постановление об отмене решения мотивировано тем, что договор заключен обществом на получение кредита для оплаты товаров, закупленных им по контракту. В соответствии с уставом общества предметом его деятельности является торговля различными товарами. Вывод суда: данный кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, установленные для заключения крупных сделок.