Шпаргалка по "Гражданское право"

28.Полное  товарищество: понятие,  управление и ведение  дел. 

Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники  которого несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом. В качестве участников могут выступать только предприниматели – индивидуальные или коллективные. Управление товариществом осуществляется на основе решений, принятых всеми участниками единогласно или большинством голосов (если последнее предусмотрено учредительным договором). Представительство интересов полного товарищества в обороте, по общему правилу, осуществляется каждым из участников. В этом случае полное товарищество имеет несколько равноправных органов (по числу участников). Учредительными документами могут устанавливаться и другие схемы органов полного товарищества. Например, ведение дел всеми участниками совместно либо некоторыми из них. Одновременно обе схемы применяться не могут, либо так, либо так. Полное товарищество не может состоять из единственного участника, в такой ситуации оно должно быть преобразовано в хозяйственное общество или ликвидировано.

Полное товарищество является ю.л., коммерческая организация, создается участниками, именуемыми полными товарищами, создается на основании договора. Полные товарищества должны лично заниматься предпринимательской  деятельностью, нести личную ответственность  по обязательствам товарищества, принадлажащим им имуществом. Полному товарищу запрещено выступать в аналогичном качестве более, чем в одном предприятии.

Ответственность участников по обязательствам является субсидиарной. В первую очередь требования кредиторов предъявляются  к самому товариществу, и лишь при недостаточности его имущества – к полным товарищам. Специфика солидарной ответственности заключается в том, что и первоначальные участники (учредители) и последующие в равной степени отвечают по всем обязательствам, независимо от времени их возникновения. Выбывший товарищ продолжает отвечать по обязательствам, возникшим до его выбытия, еще в течении двух лет со дня утверждения отчета предприятия за год, в котором он из него выбыл.

Изменение персонального состава участников, по общему правилу, влечет ликвидацию полного товарищества. Иное м.б. предусмотрено учредительным договором или соглашением оставшихся участников. Тоже самое в случае изменения имущественного положения участника – объявления его банкротом или обращение кредиторами взыскания на его долю в складочном капитале. 

29.Товарищество  на вере: понятие,  положение и ответственность  полных товарищей, положение вкладчиков, управление и ведение дел. Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что  состоит  из двух  групп  участников.  Одни  из  них   осуществляют   предпринимательскую

деятельность  от  имени  товарищества  и  при  этом   несут   дополнительную неограниченную  ответственность  своим  личным  имуществом  по  его   долгам солидарно друг с другом, то есть по сути являются полными товарищами  и  как бы составляют полное товарищество  внутри  коммандитного.  Другие  участники (вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества,  но  не

отвечают личным  имуществом  по  его  обязательствам.  Поскольку  их  вклады становятся собственностью товарищества, они несут лишь  риск  их  утраты  и, следовательно,  не  рискуют   столь   сильно,   как   участники   с   полной ответственностью.  Поэтому   коммандитисты   отстранены   от   ведения   дел

коммандиты. Сохраняя  прежде  всего  право  на  получение  дохода  на  свои вклады, а также на информацию о  деятельности  товарищества,  они  вынуждены полностью доверять участникам с полной ответственностью в том, что  касается использования  имущества  товарищества.   Отсюда   традиционное   российское название коммандиты - товарищество на вере. В известном  смысле  коммандиту  можно  считать  разновидностью  полного товарищества, в которой появляется возможность  использовать  дополнительные капиталы   вкладчиков,   а   не   полных   товарищей.    Этим    объясняется распространение на полных товарищей коммандиты правил об  участниках  полных товариществ (п. 2 ст. 82 ГК), а на коммандитистов - по существу,  правил  об участниках хозяйственных обществ (объединений капиталов). Вкладчики товарищества на вере имеют право на "выход" из товарищества по окончании  финансового  года  и   получении   своего   вклада   в   порядке, предусмотренном учредительным договором, а также право на передачу доли  или части доли в складочном капитале товарищества вкладчику или  третьему  лицу. Вкладчики товарищества на вере пользуются  преимущественным  правом  покупки доли или ее части перед третьими лицами.  Закон  регламентирует  возможность передачи доли (части доли) вкладчика другому вкладчику или третьему лицу,  а не полному товарищу (подпункт 4 п.2 ст.85  ГК  РФ),  хотя  нельзя  исключить возможность передачи доли (части доли) от вкладчика к полному  товарищу  при единогласном решении других полных товарищей. Единогласное  решение  в  этом случае необходимо, поскольку это влечет за собой изменение долевого  участия полных товарищей в его складочном капитале. лишь полные  товарищи  непосредственно  участвуют  в предпринимательской деятельности от имени  коммандиты.  Поэтому  в  их  роли могут  выступать  только  индивидуальные  предприниматели  или  коммерческие организации, причем только один раз (п. 3 ст. 82 ГК), ибо они не могут  быть

полными товарищами одновременно  ни  в  другом  полном  товариществе,  ни  в другой  коммандите.  В  отличие  от  этого  вкладчиками   могут   быть   как физические,   так   и   юридические   лица,   не   обязательно    являющиеся предпринимателями (п. 4 ст. 66).

 Минимальное количество участников коммандиты -  один  полный  товарищ  и один вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Это, однако, не означает  возможность создания коммандиты одним  лицом  (полным  товарищем),  ибо  наличие  в  ней одного участника с полной ответственностью  и  одного  вкладчика  по  смыслу закона возможно лишь в результате выбытия других участников.  Как  и  полное товарищество, коммандита не может быть создана одним участником (абз.  2  п. 1 ст. 66 ГК), ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор - единственный учредительный документ коммандиты.

 Вместе с тем не исключается возможность появления коммандиты, в  которой единственным полным товарищем будет коммерческая организация,  в  том  числе созданное одним лицом хозяйственное общество, а  единственным  вкладчиком  - учредитель такого общества в качестве физического лица, что уже давно  имеет место в западноевропейском праве. Вкладчик имеет право на информацию о  деятельности  товарищества, включая право на знакомство с его документацией и бухгалтерскими книгами.

При  ликвидации  товарищества  на  вере  вкладчики   не   только   имеют

преимущественное  перед полными товарищами право  на получение  своих  вкладов

(или  их денежного эквивалента) из  имущества товарищества, то  есть  являются

одними  из кредиторов товарищества, но и участвуют  в  распределении  остатка

имущества   товарищества   после   удовлетворения   требований    кредиторов

товарищества, то есть имеют право на  ликвидационную  квоту  (п.  2  ст.  86

ГК)4.

Вкладчик  может передать свою долю или ее часть  как  другому  вкладчику,

так и  третьему  лицу,  не  участвующему  в  коммандите.  Для  этого  он  не

нуждается в согласии товарищества или полных товарищей, ибо  никаких  лично-

доверительных отношений с его участием не возникает. Если  вкладчик  намерен

продать свою  долю  (или ее  часть)  третьему  лицу,  у других  вкладчиков

возникает право ее преимущественной покупки (подп. 4 п. 2 ст. 85, п.  2  ст.

93, ст. 250 ГК). Такое право  принадлежит   им  пропорционально  размерам  их

долей,  если  иное  не  установлено  учредительным  договором  товарищества.

Разумеется, при продаже своей доли или  ее  части  одним  вкладчиком  другому

никакого  права преимущественной покупки  у других вкладчиков не возникает.

Наконец, за вкладчиком сохраняется возможность  в любое  время  выйти  из

товарищества  и получить свой вклад (долю в складочном  капитале,  но  не  во

всем  имуществе товарищества). Сроки и  характер выплат (или выдач) по  вкладу

определяются  учредительным договором  товарищества.  В  любом  случае  такой

выход,  сопровождающийся  уменьшением  имущества  товарищества,  допускается

только  по окончании финансового года (подп. 3 п. 2 ст. 85 ГК).

Учредительный договор товарищества на вере может  предусматривать и  иные

права вкладчиков.

Основную  обязанность вкладчиков составляет внесение вкладов в складочный

капитал коммандиты. Согласно п. 1 ст. 85 ГК внесение  вклада  удостоверяется

особым  свидетельством  об  участии,  которое  не  является  ценной  бумагой.

Однако  его значение выходит за рамки  удостоверения внесения вклада, ибо  оно

удостоверяет  статус коммандитиста в целом.

Вкладчики не могут участвовать в управлении делами коммандиты  и  не  вправе

выступать  от  ее  имени  (если,  конечно,  не   получат   от   товарищества

специальную  доверенность).  Они  не  должны   разглашать  конфиденциальную

информацию  товарищества,  которая  может  стать  известной  им  в  связи  с

ознакомлением с документацией товарищества.

Права и обязанности  участников  товарищества,  наряду  с  правомочиями,

признаваемыми за участниками всех форм хозяйственных товариществ и  обществ,

имеют  специфические  черты.   Так,   правовой   статус   полного   товарища

определяется  прежде всего его правами и  обязанностями  по  непосредственному

участию  в  делах  товарищества.  Полный   товарищ   независимо   от   того,

уполномочен ли он  вести  дела  товарищества,  вправе  знакомиться  со  всей

документацией,    поскольку    независимо    от    личного     участия     в

предпринимательской  деятельности,  он  несет  ответственность   по   долгам

товарищества  своим личным имуществом. Наряду с  традиционными  обязанностями

полный  товарищ  обязан  без  согласия  других  товарищей  воздержаться   от

совершения  от своего имени в своих интересах  или  в  интересах  третьих  лиц

сделок,  однородных  с  теми,  которые   составляют   предмет   деятельности

товарищества.  Закон  устраняет,  таким  образом,   возможную   конкурентную

деятельность  товариществу, поскольку оно является  объединением  лиц,  а  не

просто "обезличенных" капиталов.

Правовой  статус вкладчика  определяют  его  права  на  получение  дохода  от

деятельности  товарищества,  поскольку  вкладчики  не  вправе  заниматься  от

имени    товарищества    на    вере    предпринимательской    деятельностью.

Неимущественные права вкладчиков товарищества на  вере  необходимы  им  лишь

для   реализации   принадлежащих   им   имущественных   прав.    Так,    для

информированности   об   успехе   коммерческой   деятельности   товарищества

вкладчики имеют право знакомиться  с  его  годовыми  отчетами  и  балансами.

Вкладчики товарищества на вере с целью защиты своих имущественных  интересов

имеют право оспаривать действия полных товарищей  по  управлению  и  ведению

дел товарищества.

Вкладчики товарищества на вере не подписывают  учредительного  договора,