Реорганизация юридических лиц

в   результате   такого преобразования  организационно-правовая   форма

общества   не изменяется, соответственно  правила  о  реорганизации   в

данном случае применяться не должны.

   Решение   о   реорганизации    может    быть    принято учредителями

(участниками)  либо    соответствующим    органом  юридического  лица.

Здесь все  зависит  от   его   организационно-правовой   формы[ii].   В

акционерных       обществах,       обществах        с      ограниченной

ответственностью     этот     вопрос     отнесен     к   исключительной

компетенции  общего  собрания  акционеров   или  участников.   В   ряде

случаев   для   реорганизации    в    форме  слияния,  присоединения  и

преобразования  может  потребоваться согласие Государственного комитета

 Российской  Федерации   по  антимонопольной   политике   и   поддержке

новых  экономических  структур (ГКАП РФ).

   Законодательство  о  конкуренции  и   монополистической  деятельности

допускает  принудительную  реорганизацию   в   форме   разделения     и

выделения.    Решение    о    необходимости  реорганизации  принимается

ГКАП  РФ  и   его   территориальными  управлениями.  Юридические  лица,

получившие   его   предписания,  обязаны   провести   реорганизацию   в

установленный  срок.   В противном  случае  суд   по   иску   ГКАП   РФ

должен   назначить  внешнего   управляющего   юридическим    лицом    и

поручить   ему  провести    реорганизацию.    Учредительные    документы

вновь создающихся  организаций,   а   также    разделительный    баланс

утверждаются судом  и регистрируются в общем порядке. 

  Реорганизация   юридического  лица  может   осуществляться   только   в

соответствии с  Гражданским кодексом РФ. В противном  случае  решение  о

реорганизации  или  ликвидации  юридического  лица,  а  также   акт   о

регистрации юридического лица, созданного  в  результате  реорганизации

другого юридического лица, признаются судом недействительными.

  Реорганизация  акционерного общества может  быть осуществлена  в  форме

слияния,  присоединения,  разделения,   выделения   и   преобразования.

Изменение типа акционерного общества не  является  реорганизацией,  так

как не меняется организационно-правовая форма.  Следовательно,  в  этом

случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы. Такой подход

подтвержден судебной практикой.

  Любая    добровольная    реорганизация    начинается    с    принятия

соответствующего  решения. В акционерном обществе этот вопрос  относится

к компетенции  общего собрания акционеров. Следует  принять  во  внимание

такие  важные  формальные  требования:  а)  решение   о   реорганизации

принимается только по  предложению  совета  директоров,  если  иное  не

установлено уставом  общества; б) решение  о  реорганизации  принимается

общим  собранием  акционеров  большинством  в  три   четверти   голосов

акционеров владельцев голосующих акций,  принимающих  участие  в  общем

собрании  акционеров,  причем  при  решении  вопроса  о   реорганизации

акционеры владельцы  привилегированных акций участвуют  в общем  собрании

акционеров с  правом голоса. 

  2. Проблемы  правопреемства и налогообложения  при реорганизации 

    2.1 Правопреемство  при реорганизации 

    Согласно  ст.  58   ГК   РФ    переход    прав    и    обязанностей

реорганизованного  юридического  лица   к   его    преемникам    должен

оформляться передаточным актом или  разделительным   балансом,  который

составляется при  реорганизации  в  форме   разделения  или  выделения.

Его  основная  функция   -  определить,  какие  права и обязанности и  в

каком объеме переходят  к  каждому   из  правопреемников.  При  слиянии,

присоединении  и   преобразовании  каждое    из    юридических     лиц,

прекращающих   деятельность, составляет передаточный акт.

    Требования  ГК  РФ   и   к    разделительному    балансу,    и    к

передаточному акту,  в  принципе,  одинаковы.   Эти   документы  должны

содержать  положения   о   правопреемстве    по    всем  обязательствам

реорганизованного    юридического    лица     в  отношении   всех   его

кредиторов  и   должников,   включая   и   те  обязательства,   которые

реорганизованное  юридическое   лицо оспаривает.

   Передаточный  акт и разделительный  баланс  утверждаются учредителями

  (участниками)    реорганизуемого    юридического  лица,  а  в  случае

принудительной  реорганизации   -  теми  же органами,  которые  приняли

  решение   о   ней.    Кроме    того,  представление  этих  документов

необходимо  для   государственной  регистрации   вновь   возникших    в

результате   реорганизации юридических лиц  или для внесения   изменений

в   учредительные   документы   уже   существующих   организаций   (при

реорганизации  в форме  присоединения).  Непредставление  передаточного

акта  или разделительного  баланса, а также отсутствие в  них  положений

о  правопреемстве  становятся   причиной    безусловного    отказа    в

регистрации.

   На   практике   как    для    самого    реорганизуемого юридического

лица, так и для  его партнеров огромное  значение имеет  вопрос  о  том,

 в  какой   момент  переходят  права   и обязанности к преемнику.  С кого,

 допустим,  кредитор  должен требовать исполнения  обязательства,  если

организация-должник  приняла  решение  о  реорганизации.  В  Гражданском

кодексе   1964г.  говорилось,  что   имущество   переходит    в    день

подписания  передаточного  баланса.  Однако  нормы   нового    ГК    РФ

подобный подход исключают.

      Между   принятием   решения   о    реорганизации    (утверждением

передаточного   акта   или    разделительного     баланса)     и     ее

проведением, естественно, проходит какое-то время. В  ст.   57  ГК   РФ

четко   определен   момент,   когда    юридическое     лицо   считается

реорганизованным.    При     реорганизации     в      форме    слияния,

разделения,  выделения   и   преобразования   таким  моментом   является

день  государственной  регистрации  вновь возникших  юридических   лиц.

Правопреемство  не  основано  на каком-либо  отдельном  договоре,   оно

    представляет     собой    следствие       самой       реорганизации

юридического     лица.

    Соответственно  определяющее   значение   для   перехода   прав   и

обязанностей имеет  именно   факт   государственной   регистрации  вновь

создаваемых организаций. До этого момента переход  прав и  обязанностей

 невозможен,  поскольку   юридическое   лицо  -  правопреемник  еще  не

создано[iii].

     Реорганизация   юридического  лица  путем   присоединения   к  нему

другого   юридического   лица   считается   произошедшей    с   момента

внесения    в    государственный    реестр    записи    о   прекращении

деятельности присоединенного  юридического  лица. Иными словами,  опять

же момент перехода прав  и  обязанностей связан   с   фактом   внесения

  соответствующей   записи   в государственный   реестр.   При   другом

подходе   сложилась   бы  ситуация,   когда    одно     самостоятельное

юридическое   лицо передает  права  и  обязанности  другому  лицу  лишь

 на  том основании,   что   в   будущем   они    планируют     провести

реорганизацию.

    По смыслу  действующего законодательства  реорганизация  представляет

собой специфический  способ прекращения действующих  и образования  новых

юридических лиц (кроме  случаев реорганизации в формах  присоединения  и

выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее  действовавших

юридических лиц  к вновь возникшим.

    Поскольку   реорганизация   всегда    связана    с    имущественным

правопреемством  между   юридическими   лицами,   при   ее   проведении

существенное значение имеет  вопрос  об  объеме  прав  и  обязанностей,

переходящих  к  правопреемнику.  В  результате  реорганизации  права  и

обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

    а) в  полном объеме только к   одному  правопреемнику  (при   слиянии,

присоединении и  преобразовании);

    б)  в   полном   объеме,   но   к   нескольким   правопреемникам   в

соответствующих частях (при разделении);

    в) частично  как к одному, так и к нескольким  правопреемникам  (при

выделении).

    В соответствии  со ст. 58 ГК  РФ  переход  прав  и  обязанностей  от

одного юридического лица к другому в процессе реорганизации  оформляется

соответствующими  правоустанавливающими документами: передаточным  актом

(при реорганизации  в формах слияния,  присоединения   и  преобразования)

или разделительным балансом (при реорганизации в  формах  разделения  и

выделения).  Учитывая  большую  значимость  этих  документов,   к   ним

предъявляются особые требования. В частности, в  п.  1  ст.  59  ГК  РФ

предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс  должны

содержать   положения   о   правопреемстве   по   всем   обязательствам

реорганизованного юридического лица в отношении всех его  кредиторов  и

должников, включая  обязательства, оспариваемые сторонами.

    Исходя  из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том,  что

в  передаточном  акте  и  разделительном  балансе  должны   содержаться

сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах

требования,  передаваемых  реорганизуемым  юридическим   лицом   своему

правопреемнику,  с   обязательным   указанием   (подробной   балансовой

расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

    Чтобы  не допустить нарушения порядка  оформления правопреемства  при

реорганизации, в  Гражданском кодексе предусмотрено  специальное правило,

согласно которому  в  случае  отсутствия  в  передаточном  акте  или  в