Организация кабельного и эфирного вещания

Организации кабельного вещания имеют, по существу, те же правомочия, что и организации эфирного вещания.

Исключительное право организации эфирного и кабельного вещания на воспроизведение записи передачи не распространяется на случаи, когда:

- запись передачи была произведена с согласия организации эфирного или кабельного вещания;

- воспроизведение передачи осуществляется в виде исполнения небольших отрывков из постановки, фонограмм, передачи в эфир или по кабелю для включения в обзор о текущих событиях, исключительно в целях обучения или научного исследования, для цитирования при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях.

Следует иметь в виду, что организации эфирного и кабельного вещания при съемке передач иногда используют исполнения, субъектами прав на которые являются артисты-исполнители. Соответственно, они должны урегулировать свои взаимоотношения.

Организация эфирного или кабельного вещания, осуществляющая или осуществившая передачу радио- или телевизионного сигнала, вправе по договору передать свое исключительное право на эту передачу другому лицу (договор о передаче исключительного права) или предоставить другому лицу право использования передачи радио- или телевизионного сигнала в установленных в договоре пределах (лицензионный договор).[10]

1.2. Ретрансляция - инструмент обеспечения имущественных прав автора и субъекта смежных прав

Определение понятия «ретрансляция» и условия его использования изложены в пп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК РФ. При рассмотрении вопросов использования ретрансляции необходимо помнить, что нововведением в части четвертой ГК РФ стало то, что объектом смежного права организаций телерадиовещания является не программа, а «сообщение передачи», то есть процесс передачи сигнала, вещание.

Термин «ретрансляция» как способ использования объекта смежного права, «сообщение передач» введен взамен ранее действующих способов «сообщение в эфир» и «сообщение по кабелю». По своей сути ретрансляция охватывает те же действия, что и указанные два способа использования, но предлагает обязательным условием одновременность «сообщения передач», непрерывность прохождения сигнала от первоисточника до потребителя.

Другими словами, ретрансляция - это когда одна организация эфирного или кабельного вещания получает «сообщение передач» от другой организации и передает его дальше.

Пользователями права использования «сообщение передач» способом ретрансляции являются:

- организации эфирного вещания, применяющие «сообщение передач» с помощью способа «с эфира в эфир» и «с эфира в кабель»;

- организации кабельного вещания, использующие «сообщение передач» с помощью способа «с кабеля в кабель» и «с кабеля в эфир».

В настоящее время применяются способы ретрансляции:

- «с эфира в эфир» - использование «сообщений передач» организациями - сетевыми партнерами эфирных вещателей.

- «с эфира в кабель» - использование «сообщений передач» организации эфирного вещания организацией кабельного вещания, оказывающей услугу по распространению «сообщения передач» по кабелю.[11]

Для организации эфирного вещания, желающей осуществлять свое исключительное право на использование собственного объекта смежного права «сообщение передач», способ использования будет тот же - ретрансляция, так как другой ГК РФ не предусмотрен. То же и для организации кабельного вещания. Отличие такой организации от организации, предоставившей право на использование «сообщения передач» (организации кабельного вещания), - это наличие у нее только одной лицензии Федеральной Службы «Россвязьохранкультура» на право вещания в эфир и меньший размер авторского вознаграждения.

Законодатель, с целью максимального обеспечения имущественных прав автора при использовании произведений способом права «сообщение в эфир» и учитывая рекомендации ст. 11 Бернской конвенции, в пп.7 п. 2 ст. 1270 ГК РФ, применил разные виды исключительного права автора: «публичное исполнение» (включая показ и исполнение)» и «сообщение в эфир» («сообщение произведения для всеобщего сведения по радио и телевидению»), а также способ исключительного права субъекта смежного права организаций телерадиовещания – «ретрансляция».

Законодатель, применив такой комбинированный способ исключительного права автора, определил три категории пользователей права на «сообщение в эфир»:

пользователь права «сообщение в эфир»: организации, основной деятельностью которых является повторное (последующее) сообщение произведений для всеобщего сведения по радио и телевидению с использованием технических средств, в том числе провода;

пользователь права «сообщение в эфир» организаций, для которых сообщение произведений для всеобщего сведения с помощью громкоговорителей или другого аналогичного средства является сопутствующей услугой основной деятельности;

пользователь права «сообщение в эфир», организации эфирного телерадиовещания, использующие произведения в «сообщениях передач» (сигнал) способом ретрансляции, в том числе по кабелю.[12]

Законодатель, введя понятие «ретрансляция», как единственный способ «сообщения передач», создал условия для распространения программ радио и телевидения с максимальным охватом территории страны с учетом, что организаций, желающих распространять свои программы с использованием кабельных сетей, значительно больше, чем нежелающих.

Законодатель не ограничивает количество организаций, участвующих при ретрансляции «сообщений передач».

Обеспечение имущественных прав автора и субъекта смежного права организации эфирного вещания

Основными документами, обеспечивающими имущественные права автора и субъекта смежного права, являются лицензионные договора, заключенные организацией коллективного управления правами автора, пользователем права автора (организацией телерадиовещания), и лицензионный договор, заключенный между организациями эфирного и кабельного телевидения (участниками использования «сообщения передач») способом ретрансляции.

Основанием для заключения лицензионных договоров является наличие у организации телерадиовещания лицензии на право вещания, выданной ФС «Россвязьохранкультура», которая легализует программную концепцию вещания на территории РФ и определяет способ ее распространения независимо от государственной принадлежности программы.

Предметом лицензионного договора, заключенного между организацией коллективного управления правами автора и организацией эфирного вещания, является «организация - на основании двух лицензий (на эфирное и кабельное вещание, №, дата), выданных ФС «Россвязьохранкультура», она предоставляет пользователю неисключительную лицензию на право сообщения в эфир объекта авторского права используемого в «сообщениях передач» пользователем способом ретрансляции, в том числе по кабелю».

Наряду с другими условиями в договоре должен быть указан вид объекта авторского права, вид использования объекта авторского права, порядок начисления и размер авторского вознаграждения.

Организация эфирного вещания, используя исключительное право распоряжаться объектом своего права «сообщением передачи», заключает с организацией кабельного вещания возмездный, не обремененный авторским правом лицензионный договор. Предметом договора является «организация эфирного вещания - на основании лицензии (№, дата), выданной ФС «Россвязьохранкультура», и предоставляет организации кабельного вещания неисключительную лицензию на право использования «сообщения передачи» по кабелю способом ретрансляции».

Кроме того, в договоре определяется порядок и размер вознаграждения за использование «сообщение передач» по кабелю.

Сумма вознаграждения организации кабельного вещания входит в общую сумму доходов организации эфирного вещания, на которую начисляется авторское вознаграждение для выплаты организации коллективного управления правами автора.[13]

2. Охрана прав организаций эфирного и кабельного вещания

Хотя основная практическая надобность в особой правовой охране прав организаций вещания возникает с момента выпуска передач в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю, сами передачи становятся объектами правовой охраны с момента их создания. С этим положением не согласен О.А. Дворянкина, по мнению которого до реального выхода в эфир (сообщения для всеобщего сведения по кабелю) никаких смежных прав на передачи у организаций вещания не возникает, и на записи будущих передач распространяются фонограммные или авторские права как на звуко- и видеозаписи. С данными суждениями трудно согласиться по следующим основаниям.

Во-первых, если принять данную точку зрения, то стираются всякие грани между авторскими произведениями, фонограммами и передачами вещания. Нет никакого смысла выделять особые права организаций вещания, если они одновременно (кроме, пожалуй, случаев прямой трансляции) обладают авторскими или фонограммными правами на свои передачи. При этом ошибка О.А. Дворянкина базируется на том, что он безосновательно отождествляет звуко- и видеозаписи с самими произведениями как объектами авторского права.

Во-вторых, если следовать логике О.А. Дворянкина, то после выпуска передачи в эфир (сообщения для всеобщего сведения по кабелю) происходит изменение правового режима передачи, в результате которого круг прав организаций вещания существенно сужается по сравнению с теми правами, которыми они обладали до этого момента. Подобный результат едва ли поддается разумному объяснению.

В-третьих, если различать передачи организаций вещания, с одной стороны, и, объекты авторского права и фонограммы, с другой, то необходимость выделения передач как особых объектов правовой охраны еще до выхода их в свет является достаточно очевидной. Как уже отмечалось, такие передачи могут создаваться по заказам организаций вещания или в инициативном порядке другими лицами и передаваться организациям вещания для использования на договорной основе. Не возникает сомнений и относительно возможности нарушения прав на передачу еще до момента ее обнародования.

Наконец, в-четвертых, с мнением О.А. Дворянкина о том, что смежные права у организаций вещания появляются лишь в момент выхода их передач в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю, можно было бы согласиться в том случае, если бы законодатель, с одной стороны, четко различал передачи как таковые и записи этих передач, а с другой, приравнивал бы записи передач к фонограммам или аудиовизуальным произведениям.[14]

Между тем из ГК РФ следует обратное, а именно: передачи вещания и записи этих передач рассматриваются как нечто единое и, напротив, записи передач отграничиваются от фонограмм и аудиовизуальных произведений. Наглядным подтверждением первого положения служит, в частности, то обстоятельство, что права организаций вещания на их передачи никак не различаются в зависимости от того, о каких передачах идет речь - о прямых трансляциях или передаваемых в эфир или по кабелю записях передач. О справедливости второго положения свидетельствует наделение организаций вещания правом на воспроизведение записей их передач, что было бы излишним, если бы записи передач приравнивались к фонограммам или аудиовизуальным произведениям.

Таким образом, передачами вещания должны считаться любые предназначенные для использования путем передачи в эфир и (или) сообщения для всеобщего сведения по кабелю звуки и (или) изображения, которые не являются в целом творческими произведениями, независимо от того, переданы ли они в эфир (по кабелю) или только еще подготовлены (записаны) для эфира (сообщения для всеобщего сведения по кабелю).

Наряду с передачами как объектами смежных прав организации вещания передают в эфир или по кабелю творческие произведения, права, на использование которых приобретены ими в установленном законом порядке. Никаких особых смежных прав у организаций вещания при этом, как правило, не возникает, так как в данном случае отсутствует какой-либо дополнительный объект правовой охраны, кроме самого произведения. Однако в тех случаях, когда передача произведения в эфир или по кабелю сопровождается дополнительными сюжетами, комментариями, интервью и т.п., у организаций вещания могут возникнуть особые смежные права на саму передачу, одной из составных частей которой является творческое произведение.

За организациями эфирного или кабельного вещания закон закрепляет в отношении их передач исключительные права использовать передачи в любой форме и давать разрешение на использование передач, включая право на получение вознаграждения за предоставление таких разрешений. Данная общая формула свидетельствует о том, что за исключениями, прямо указанными в законе, организации вещания обладают всей полнотой прав по использованию передач, которые представляют собой лишь наиболее значимые правовые возможности организаций вещания и не исчерпывают собой всех принадлежащих им прав.

Прежде всего, выделяется их право разрешать одновременно передавать в эфир или одновременно сообщать для всеобщего сведения по кабелю их передачи другими организациями эфирного или кабельного вещания. Иными словами, в данном случае речь идет о праве на ретрансляцию передач, которая осуществляется с помощью современных технических средств. Выделение указанной правовой возможности обусловлено наличием особого интереса именно в первом сообщении публике той или иной передачи. Ярким примером может служить передача в эфир или по кабелю спортивных состязаний. Однако ретрансляция возможна в отношении не только передачи в эфир или по кабелю «живых» событий, но и впервые обнародуемых записей ранее подготовленных и записанных передач.