Общество с дополнительной ответственностью

В учредительном  договоре учредители общества обязуются  создать общество и определяют порядок  совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества (п. 1 ст. 12 Закона).

В отличие от сходного документа - договора о совместной деятельности (договор простого товарищества (гл. 55 ГК РФ) - учредительный договор регулирует не только обязательственные отношения, которые возникают между учредителями после его заключения, но также корпоративные отношения, существующие между учредителями, юридическим лицом и третьими лицами (управляющими) после государственной регистрации юридического лица. Кроме того, учредительный договор выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. По сути, учредительный договор представляет собой разновидность корпоративной сделки Козлова, Н.В. Правосубъектность юридического лица // Законодательство. - 2003. - № 12. - С 15...

Учредительный договор должен быть заключен в простой  письменной форме путем составления  одного документа согласно п. 1 ст. 89 ГК РФ. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как показывает практика, указание в учредительном договоре компании неточных данных о государственной регистрации одного из учредителей само по себе не будет основанием для признания договора ничтожным в части вхождения этого лица в состав учредителей. Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица.

Для обществ  с одним учредителем установлен один учредительный документ - устав. Изменение количественного состава  участников общества влияет на число  учредительных документов. При увеличении числа участников общества возникает  необходимость заключения между  ними учредительного договора, а при  уменьшении до одного участника учредительный  договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения  договора («соглашение двух или нескольких лиц» - ст. 420 ГК РФ).

Учредительный договор действует с момента  его заключения до момента ликвидации юридического лица.

К учредительным  документам ОДО относится также  устав, утверждаемый учредителями. Если учредительный договор и устав  были разработаны заранее, возможно их одновременное принятие собранием  учредителей, но, как правило, заключение учредительного договора начинает формализованный  процесс создания общества. Закон  не требует специальной формы  ни для договора, ни для устава.

Требования к  содержанию устава общества определяются п. 2 ст. 12 Закона. Устав должен включать следующую информацию:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

- сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным  законам.

Если при рассмотрении дела будет установлено, что в  уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным  законам, они не должны применяться  судом при разрешении возникшего спора.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так  и для третьих лиц, имеют положения  устава общества (п. 5 с. 12 Закона). Хотя, по логике вещей первичным документом является учредительный договор, заключаемый учредителями именно для создания общества и определяющий порядок ведения совместной деятельности учредителей по созданию общества Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. В.В.Залесского - М.,1998. - С. 413..

Оригинал устава и учредительного договора хранятся согласно ст. 50 Закона по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить все участники общества.

Следует отметить, что устав определяет только корпоративные  отношения с участием юридического лица и его учредителей. Когда  созданное юридическое лицо является корпорацией, т.е. основано на строго фиксированном  членстве, устав регламентирует отношения, возникающие между юридическим  лицом, его учредителями (участниками, членами) и лицами, действующими в  качестве его органов.

Получается, что  корпоративные отношения между  юридическим лицом и его учредителями успешно регламентируются как учредительным  договором, так и уставом. Между  тем обязательственные отношения  между учредителями юридического лица, а также корпоративные отношения  между учредителями в юридических  лицах - учреждениях можно установить и урегулировать либо учредительным  договором, либо договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, но не уставом.

Учитывая функции, которые выполняет учредительный  договор в процессе создания и  деятельности юридического лица, его  существование в российском праве, по мнению Н.В. Козловой, представляется излишним, поскольку он может быть заменен, с одной стороны, договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, с другой стороны - уставом Козлова, Н.В. Правовая природа учредительных документов юридического лица // Хозяйство и право. - 2004. - № 1. - С. 23..

Изменение учредительного договора возможно только по единогласному  решению участников, в то время  как внесение изменений в устав  общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа  голосов для решения этого  вопроса не предусмотрена уставом  общества (п. 8 ст. 37 Закона).

Как замечает С.Д. Могилевский, в результате подобного правового регулирования возникают «реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора» Могилевский, С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект/ С. Д. Могилевский. - М., 2002. - С. 116..

Процесс создания общества с дополнительной ответственностью завершается его государственной  регистрацией.

Общество подлежит государственной регистрации в  органе, осуществляющем государственную  регистрацию юридических лиц, в  порядке, установленном федеральным  законом о государственной регистрации  юридических лиц (ст. 13 Закона «Об ООО»).

Государственная регистрация юридического лица - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный  реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах.

По своей природе  акт государственной регистрации  юридического лица имеет гражданско-правовой характер, так как создается субъект  гражданского права Залесский, В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»/ В. В. Залесский. - М., 2003. - С.11.. Именно с государственной  регистрацией юридического лица, закон  связывает возникновение нового субъекта права. Единственным доказательством  существования юридического лица является его включение в Единый государственный  реестр юридических лиц.

Государственная регистрация осуществляется федеральным  органом исполнительной власти (регистрирующим органом), уполномоченным Правительством РФ.

Государственная регистрация юридических лиц  при их создании осуществляется регистрирующими  органами по месту нахождения постоянно  действующего исполнительного органа ОДО, в случае отсутствия постоянно  действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать  от имени юридического лица без доверенности (п. 1 ст. 13 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

За государственную  регистрацию уплачивается государственная  пошлина в соответствии с законодательством  о налогах и сборах. При государственной  регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются ряд документов (ст. 12 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Такие документы непосредственно подаются или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. В число таких документов законодатель включил:

а) подписанное  заявителем заявление о государственной  регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о  создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа  в соответствии с законодательством  Российской Федерации;

в) учредительные  документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в  нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических  лиц соответствующей страны происхождения  или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса  иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

На практике, зачастую между лицами, пожелавшими  создать ООО, проходят предварительные  переговоры с подписанием протокола (такого рода действия законодательством  не предусмотрены). Данные письменные свидетельства предварительной  деятельности по созданию юридического лица представлять в регистрирующий орган не следует.

Требования к  оформлению документов, используемых при государственной регистрации  юридических лиц, утверждены постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №439.

Согласно статье 12 Закона о регистрации при государственной  регистрации юридического лица в  регистрирующий орган представляются, в том числе, учредительные документы  юридического лица.

При государственной  регистрации юридического лица заявителями  могут являться следующие физические лица:

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

- учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Заявителю при  предоставлении всех необходимых документов в этот же день выдается расписка в  получении документов с указанием  перечня и даты их получения регистрирующим органом. В случае поступления в  регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение  рабочего дня, следующего за днем получения  документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.