Коммерческое представительство

    Коммерческий  представитель - это предприниматель, который постоянно и самостоятельно совершает от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью. Он вправе представлять как одну сторону в сделке (традиционное представительство), так и обе стороны (продавца и покупателя, заимодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора и т. п.). Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных существенно затронуть интересы обеих сторон в сделке, Гражданский кодекс устанавливает ряд обязательных условий использования такой модели (ст. 184):

    а) стороны выразили согласие на одновременное коммерческое представительство или такое представительство предусмотрено законом;

    б) коммерческий представитель должен иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие его права  на одновременное представительство. Такие полномочия могут содержаться в письменных договорах, которые обе стороны предполагаемой сделки заключили с коммерческим представителем, или в выданной каждой из них доверенности;

    в) коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя;

    г) коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

    Поскольку коммерческое представительство осуществляется в сфере предпринимательской деятельности, договоры на коммерческое представительство предполагаются возмездными. При этом представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек. Так как представитель в равной мере отражает интересы обеих сторон, то закон предусматривает выплату вознаграждения и возмещение издержек сторонами в равных долях (при отсутствии иного порядка выплаты в договорах представительства).

    Следует обратить внимание на достоинства института  коммерческого представительства:

• если перед фирмой стоит вопрос, что целесообразнее: открыть филиал или заключить договор с коммерческим представителем, то, безусловно, следует отдать предпочтение коммерческому представительству, поскольку это значительно проще, дешевле и оперативнее;
• с коммерческим представителем можно заключить такой договор, по которому он будет получать зарплату в зависимости, например, от количества заключенных договоров поставки, то есть финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости";
• коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым;
• допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке.

    На  коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

    Открывая  коммерческое представительство и  составляя при этом текст договора, следует подробнее определять круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности. 
 
 
 
 

 

    

    Действующее гражданское законодательство под  коммерческим представителем понимает лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени  предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п.1 ст.184 ГК РФ).

    Исходя  из данного легального определения, можно выделить следующие признаки коммерческого представителя и деятельности по коммерческому представительству:

    Во-первых, это предпринимательская деятельность, то есть деятельность, направленная на извлечение прибыли. В этой связи, подчеркнем, что коммерческим представителем может быть только хозяйствующий субъект, то есть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

    Во-вторых, особенности коммерческого представительства  в отдельных сферах предпринимательской  деятельности урегулированы специальными законодательными актами. Так, например, можно выделить: 

    - Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой  торговле" (с изменениями от 24 июня 1992 г., 30 апреля 1993 г., 19 июня 1995 г., 21 марта 2002 г., 29 июня 2004 г.)[1];

    - Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об  организации страхового дела  в Российской Федерации" (с изменениями от 31 декабря 1997 г., 20 ноября 1999 г., 21 марта, 25 апреля 2002 г., 8, 10 декабря 2003 г., 21 июня, 20 июля 2004 г.)[2];

    - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изменениями от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря  2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г.)[3]. 

    В-третьих, коммерческое представительство осуществляется на основании специального договора, заключенного в письменной форме. Как правило, это договор поручения (на практике, имеющий различные наименования, например, договор возмездного оказания услуг), агентский договор, либо его модификации. В зависимости от вида гражданско-правового договора он должен содержать существенные условия, определение предоставляемых полномочий, порядок их осуществления, условия передоверия, вознаграждения.

    Согласно  п.3 ст.184 ГК РФ коммерческое представительство  осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме  и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности.

    Даже  указание на полномочие в договоре (как того требует п.3 ст.184 ГК РФ) зачастую подразумевает выдачу доверенности на совершение определенных юридических действий. Невыдача доверенности делает договор зачастую «пустой» бумагой не несущей прав и обязанностей. Более того, невыдача доверенности, во исполнение договора, может быть препятствием для его осуществления. 

    Индивидуальный  предприниматель Бубченко обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к индивидуальному предпринимателю Баинову о взыскании 85 280 рублей 28 копеек - неосновательного обогащения, 26 000 рублей - штрафа, 10 660 рублей 03 копеек - начисленных на сумму неосновательного обогащения процентов за пользование чужими денежными средствами.

    Из  материалов дела усматривается, что 15.05.2000 истец и ответчик заключили договор, названный ими "договором возмездного оказания услуг".

    По  условиям названного договора ответчик обязался от имени истца закупать у физических и юридических лиц лом черных металлов, сортировать, хранить лом и по указанию истца железной дорогой отправлять ежемесячно не менее 10 вагонов лома по адресам, указанным истцом (пункты 1.1 - 1.3 договора).

    Истец обязался производить предоплату (пункт 2.1 договора) и обеспечить ответчика  разрешительной и другой документацией, необходимой последнему для выполнения своих функций (пункт 2.2 договора).

    Согласно  пункту 6 договора в случае, если ответчик не отправит 10 вагонов в месяц, он уплачивает истцу штраф в размере 2 000 рублей за каждый неотправленный вагон.

    Истец утверждает, что он произвел ответчику  предоплату в размере 360 850 рублей, ответчик отчитался только за 275 569 рублей 72 копейки; оставшиеся 85 280 рублей 28 копеек являются неосновательным обогащением ответчика, которое подлежит возврату.

    На  сумму неосновательного обогащения, по мнению истца, следует начислить  проценты за пользование чужими денежными средствами.

    Кроме того, в октябре-декабре 2000 года ответчик не отправил 13 вагонов лома, следовательно, на основании пункта 6 договора он обязан уплатить штраф в размере 26 000 рублей.

    Названные обстоятельства явились основанием настоящего иска.

    В качестве правового обоснования  иска указаны статьи 330, 395, 1102, пункт 2 статьи 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации.

    Изучив  материалы дела и проверив доводы кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

    Суд первой инстанции пришел к правильному  выводу о том, что договор от 15.05.2000 по своей правовой природе является договором поручения.

    Согласно  пункту 1 статьи 971 ГК РФ по договору поручения  одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

    В данном случае истец является доверителем, а ответчик - поверенным.

    Согласно  пункту 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое  без установленных законом, иными  правовыми актами или сделкой  оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

    Ответчик  получил 360 850 рублей на законных основаниях, в соответствии с условиями договора. Договор до настоящего времени не расторгнут.

    Следовательно, полученная ответчиком от истца денежная сумма не является неосновательным обогащением ответчика в смысле статьи 1102 ГК РФ.

    Таким образом, в этой части в иске было отказано правильно.

    В связи с отсутствием неосновательного обогащения правомерно было отказано и во взыскании процентов на основании статьи 395, пункта 2 статьи 1107 ГК РФ.

    Согласно  пункту 1 статьи 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.

    Суд первой инстанции установил, что  доверенность, выданная истцом ответчику, не содержит даты ее совершения и в  силу пункта 1 статьи 186 ГК РФ является ничтожной.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 972 ГК РФ указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

    Истец в нарушение пункта 1.3 договора и  пункта 1 статьи 972 ГК РФ конкретно не указал ответчику - по каким адресам последнему следует отгружать лом.

    В соответствии со статьей 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных  видов деятельности" деятельность по заготовке, переработке и реализации лома черных металлов подлежит лицензированию. Соответствующая лицензия у ответчика отсутствовала. Ответчик должен был действовать на основании лицензии, выданной истцу.

    Суд первой инстанции обоснованно указал, что лицензия истца предусматривает  возможность названной деятельности только по следующему адресу: город Черногорск, улица Восточная, 2, Промзона.

    Договором от 15.05.2000 на ответчика возлагалась  обязанность по заготовке и переработке лома по адресу: город Абакан, улица Железнодорожная, 26.

    Для осуществления деятельности по заготовке  лома по адресу, указанному в договоре, истец в нарушение пункта 2.2 договора не обеспечил ответчика необходимой разрешительной документацией.

    Согласно  пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается  просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. 

    Таким образом, невыдача доверенности может  выступать препятствием к осуществлению коммерческим представителем своей деятельности, а, следовательно, освобождает его от ответственности по договору.

    Заметим, что закон предусматривает возможность  одновременного коммерческого представительства разных сторон в сделке (п.3 ст.184 ГК РФ). Это возможно в случае согласия этих сторон, а также в случаях прямо предусмотренных законом. При этом не допускается совершение коммерческим представителем сделок от имени представляемого в отношении себя лично в силу п.3 ст.182 ГК РФ.