Доверительное управление имуществом

    Статус "управляющего" является в какой-то мере двойственным. Он не является собственником, но осуществляет правомочия собственника, притом от своего собственного имени. Права на переданное ему имущество  он защищает с помощью вещных исков (ст. 305 ГК РФ), тех же, что и собственник. Но, действуя от своего имени, он должен сообщить контрагентам, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

    Выгодоприобретателем может быть любое лицо, как физическое, так и юридическое. Если выгодоприобретателем является не собственник, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). После выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования⁴.

    Запрет  на участие государственных или  муниципальных предприятий в  качестве доверителных управляющих (п.1 ст. 1015 ГК РФ) связан с возможной ответственностью управляющего по обязательствам принадлежащим ему имущество (ст. 1012 ГК РФ) а ограниченный характер прав этих юридических лиц на закрепленное за ним имущество исключает такую возможность (п. 2 ст. 295 ГК РФ). Очевидна причина, по которой ДУ не могут быть некоммерческие организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, - деятельность управляющего предполагает постоянное осуществление предпринимательской деятельности по совершению юридических действий и заключению сделок, а указанные лица такой возможности лишены.

    Выгодоприобретатель не является стороной договора ДУ имуществом, за исключением случая, когда выгодоприобретатель  и учредитель управления (собственник  имуществ) совпадают в одном лице.

    Правовое  положение «стороннего» выгодоприобретателя регулируется ст. 430 ГК, устанавливающей общие правила заключения договоров в пользу третьего лица. Согласно, п.1 ст.430 ГК РФ выгодоприобретатель – третьи лица вправе требовать от управляющего надлежащего управления, исполнения в свою пользу, а для досрочного прекращения или изменения договора ДУ может потребоваться его согласие (п.2 ст.430 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст.1024 ГК РФ).

    Рассматриваемый в настоящей работе договор может  носить кА коммерческий, так и не коммерческий характер. Договор может предусматривать управление имуществом  в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) без объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (Индивидуальный договор доверительного управления) или с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс  - общий фонд банковского управления – наряду с имуществом других лиц. Общим фондом банковского управления признается имущественный комплекс, состоящий из имущества, предаваемого в ДУ разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении ДУ. В таком управлении могут находиться, однако, лишь ценные бумаги, количество которых, а также средств, размещенные в валютные ценности и информация об отправной диверсификации вложений (по видам отраслей эмитентов ценных бумаг) содержится в Инвестиционной дикларации. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Глава 2. Отдельные виды договоров доверительного управления имуществом.                                                                                                                                              

     2.1Договор  доверительного управления  эмиссионными ценными бумагами.           

     Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые  должны определяться федеральным законом (ч. 3 ст. 1.025 ГК). Фактически в действующем  правопорядке такие особенности  установлены подзаконными нормативными актами. Их следует учитывать и тогда, когда акции и облигации передаются в управление в составе иного имущества учредителя и не выступают в качестве самостоятельных объектов доверительного управления⁵.

     В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями  может выступать лишь имеющий  соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5 и 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе «общего фонда банковского управления» (ОФБУ) либо паевого инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда.

     Доверительный управляющий акциями и облигациями  осуществляет все правомочия их учредителя-владельца, закрепленные соответствующей ценной бумагой. Договор доверительного управления не может содержать условия о  передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.

     В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены правила о том, что  управляющий в любом случае не вправе приобретать переданные ему  в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей, а также совершать с ними сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента. Он также лишен права обменивать эти ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов). Кроме того, он не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней, передавать их на хранение с указанием в качестве получателя или распорядителя иного (третьего) лица либо закладывать их в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц.

     Если  доверительный управляющий в  одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, он обязан получить их предварительное согласие на совершение такой сделки. Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.

     Доверительный управляющий ценными бумагами представляет периодические отчеты о результатах своей деятельности не только учредителю управления, но и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

     Коммерческие  банки и другие кредитные организации  осуществляют доверительное управление ценными бумагами в основном путем  объединения ценных бумаг различных  учредителей в единый имущественный  комплекс – «общий фонд банковского управления». Учредителям выдается «сертификат долевого участия» (ибо имущество такого фонда принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности), а управляющий ОФБУ банк заключает с ними договор доверительного управления по стандартной форме (что характерно для договора присоединения). Составной частью этого договора считается инвестиционная декларация управляющего, устанавливающая объем и характер имущества фонда, доли его участников и основные направления деятельности управляющего.

     Ценные  бумаги, передаваемые в ОФБУ, должны быть свободны от залога и иных обременении (прав третьих лиц). Управляющий банк обязан не только передавать учредителям, а также ЦБ РФ периодические отчеты о своей деятельности по установленной форме, но и публиковать определенную информацию об имуществе фонда для всеобщего сведения^.

     Таким образом, доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые  определяются федеральным законом (ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, ФЗ «О рынке ценных бумаг») и Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17.10.97 № 37. 

     2.2. Договор доверительного  управления акциями, находящимися в федеральной собственности.

     Действующее законодательство предусматривает  определенные особенности доверительного управления находящимися в федеральной  собственности акциями, прежде всего  акциями приватизированных предприятий⁶.

     В роли учредителя управления от имени Российской Федерации выступает Мингосимущество РФ (ранее – Госкомимущество)², а доверительный управляющий такими акциями определяется по результатам проводимого федеральным Правительством закрытого конкурса (тендера)³. Участниками данного конкурса (и соответственно доверительными управляющими) могут стать лишь коммерческие организации, имеющие чистые активы (либо собственные средства) в размере не менее 20 процентов цены передаваемых в доверительное управление акции, а также лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами. Учредитель управления в данной ситуации всегда одновременно выступает и в роли выгодоприобретателя.

     Проект  договора доверительного управления указанными акциями разрабатывает комиссия по проведению конкурса на право заключения договора доверительного управления ими. Обязательными частями договора являются задание на доверительное управление (в котором устанавливаются задачи доверительного управляющего по повышению стоимости переданных ему в управление акций и ликвидации задолженности общества по обязательным платежам) и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются названной комиссией. Договор заключается с победителем конкурса в течение месяца после его проведения и считается заключенным с момента его подписания (а не с момента передачи акций в управление). В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.

     Учредитель передает в доверительное управление акции свободными от залогов и иных обременении, а также обязуется не отчуждать их какими-либо способами в течение срока действия договора. Со своей стороны доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему в управление акциями и, в частности, лишен возможности закладывать их, иным образом обременять или отчуждать. Голосование управляющим по переданным ему акциям должно письменно согласовываться с учредителем, если речь идет о внесении изменений и дополнений в устав общества, включая случаи реорганизации или ликвидации общества и изменения размеров его уставного капитала, совершения от его имени крупных сделок, эмиссии ценных бумаг и утверждения годовых отчетов.

     Срок  доверительного управления названными акциями не может превышать 3 лет. Обязательным условием управления является предоставление управляющим обеспечения, согласованного с учредителем управления, в виде либо безотзывной банковской гарантии банка, либо залога имеющей высокую степень ликвидности собственной недвижимости управляющего или ценных бумаг. Конкретный способ и размер обеспечения (который во всяком случае не может быть менее стоимости передаваемых в управление акций) устанавливает комиссия по проведению конкурса.

     Управляющий обязан дважды в год предоставлять учредителю отчет о своей деятельности, а последний вправе организовать проверку отчета независимым аудитором (и принять отчет лишь после этой проверки). Управляющий должен также предоставлять учредителю по его требованию необходимые документы и сведения о своей деятельности, а учредитель вправе проконтролировать исполнение управляющим всех его обязанностей по договору.

     Вознаграждение  управляющему выплачивается однократно, в срок не позднее 3 месяцев по окончании договора. Размер вознаграждения управляющему не должен превышать установленного федеральным Правительством лимита. Комиссия по проведению конкурса определяет предельный размер компенсации произведенных управляющим необходимых расходов. Вознаграждение управляющему и возмещение понесенных им расходов может выплачиваться исключительно за счет и в пределах дивидендов по находящимся в управлении акциям.

     Учредитель  вправе в одностороннем порядке  отказаться от договора, известив об этом управляющего не менее чем за 10 дней до прекращения договора.

     Однако  в случае с пакетами акций, принадлежащие  субъектам Российской Федерации  возможны иные условия передачи их в доверительное управление. Для  сравнения можно привести законодательство Красноярского края, регламентирующее передачу имущества края в доверительное управление. Договор заключается Красноярским краевым комитетом по управлению государственным имуществом. Подобные полномочия переданы администрацией края и Мингосимуществом России. Выгодоприобретателем является Учредитель управления, т.е. Администрация края в лице краевого комитета по управлению имуществом. Для заключения договора по передаче имущества балансовая (оценочная) стоимость которого не менее чем в сто тысяч раз превышает минимальный размер оплаты труда необходимо согласование с Законодательным Собранием края. Договором должны быть предусмотрены объем полномочий доверительного управляющего, условия содержания и обеспечения сохранности переданного имущества, условия вознаграждения, условия имущественной ответственности сторон, условия досрочного расторжения договора.

     В качестве примера можно привести еще законодательство Челябинской  области. Договор по передаче в доверительное  управление от имени Челябинской  области подписывает орган исполнительной власти Челябинской области по управлению государственным имуществом. Кандидаты в доверительные управляющие обязаны представить экономически обоснованную программу, быть готовыми принять в доверительное управление специальных обязательств (сохранение определенного количества рабочих мест, средней заработной платы, по выплате дивидендов), обеспечить страховую защиту передаваемого имущества. Кроме того, у кандидата должно быть достаточно финансовых резервов, обеспечивающих финансовое возмещение в случае неисполнения взятых обязательств. В отличие от федерального законодательства срок договора определен пятью годами. Передача акций, находящихся в собственности может быть осуществлена при наличии у кандидата соответствующей лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг⁷.