Договор займа, кредитования и факторинга

Следовательно, даже если в договоре займа будет ссылка на сроки и объемы предоставления заемных средств, заимодавец не может быть принужден к выдаче займа и к нему не могут быть применены санкции за его непредоставление. Заимодавец может не предоставить заемщику средств, что может привести не только к неполучению дохода последним, но и нанести ему убытки. Соответственно, у заемщика существует обязательство принять предоставленный займ, а через определенный период времени возвратить его с уплатой процентов, так как договор займа является возмездным (кроме некоторых договоров займа, заключаемых между гражданами).

Подчас правовая сущность  договора займа неосновательно используется в практике применения кредитного договора со стороны кредитных организаций. Полагая, что правоотношения из кредитного договора возникают в момент передачи денег, кредитные организации обуславливают выдачу кредита необходимостью подписания договора без его обстоятельного  ознакомления, причем некоторые существенные условия, например скрытые проценты за пользованием кредита и штрафные санкции выявляются при более подробном квалифицированном анализе документа. По сути, имеет место существенное заблуждение заемщика относительно такого важного раздела договора как сроки и порядок оплаты предоставленного кредита. Тем не менее, в судебной практике не   имеется  дел  о признании сделок недействительными по вышеуказанным основаниям, что вызвано слабостью антимонопольного регулирования банковской деятельности.

Характеризуя кредитный договор, как финансового инструмента, направленного на обеспечения устойчивого движения денежных средств, следует отметить, что юридическая конструкция этого  договора оказывает непосредственное влияние на экономическое содержание отношений, возникающих между субъектами предпринимательской деятельности. Так, юридическая конструкция кредитного договора обеспечивает баланс кредитора и заемщика на основе соотношений платы за кредит и обеспечение либо уровня платежеспособности предприятия, иными словами, чем надежнее обеспечение, тем выгоднее могут быть условия предоставления кредита. Но в таком случае кредит становится недоступным для лиц, которые не в состоянии предоставить надежное обеспечение, либо подтвердить уровень платежеспособности.

Как показывает практика обычный перечень документов (для организаций), прилагаемых к заявлению о выдаче кредита (в каждом конкретном случае он может несколько отличаться от приводимого ниже, но не принципиально) имеет следующий состав:

- само заявление (как правило, в кредитном отделе существует принятая в банке форма, которую и предлагается заполнить);

- балансы предприятия за несколько предыдущих кварталов с отметкой налоговой инспекции;

- технико - экономическое обоснование операции, на проведение которой берется кредит, с приложением соответствующей документации: договоры, счета и т.п. (Очень часто банки предлагают клиентам примерную форму ТЭО);

- справки из налоговой инспекции (в том случае, если банком принято решение о предоставлении кредита);

- справка об уведомлении налогового органа о намерении открыть в кредитующем банке ссудный счет

- информационное письмо налогового органа о получении извещения об открытии счета налогоплательщику - предприятию в кредитующем банке[25].

Однако само по себе выполнение данных формальностей не служит основание для заключения кредитного договора. Скорее всего, работник кредитного отдела потребует предоставление дополнительных сведений и документов, которых нет в приведенном выше списке. Но главное условие предоставление кредита это конечно обеспечение. Что касается его надежности, то о нем следует говорить с некоторой долей условности, поскольку даже самый надежный актив в кризисные годы может стать весь ненадежным и существенным образом снизиться в своей ликвидности, что неблагоприятно отразиться в конечном итоге на финансовом состоянии заимодавца в случае несоблюдения условий договора заемщиком.

Возвращаясь к возможности возврата вексельного кредитования в нашей стране необходимо указать на ряд специфических проблем, присущих вексельному обращению, являющемуся одной из важных форм финансирования предприятий. По юридическому содержанию переводной вексель представляет собой долговое обязательство, допускающее переход прав кредитора к другому лицу, на основе передаточной надписи, индоссамента. С экономической точки зрения составление векселя не требует от предприятия сколь-нибудь значительных финансовых затрат. Любое физическое и юридическое лицо может составить вексель, строго придерживаясь,  правил его оформления. Но реализация векселя как ценной бумаги будет в значительной степени затруднена, если предприятие не обладает достаточно широкой известностью в предпринимательской сфере. Следовательно, значительный круг субъектов предпринимательской деятельности может быть ограничен в возможности привлечения финансовых средств, с помощью такого инструмента как переводной вексель.

Но главная проблема состоит в том, что кредитные организации в условиях кризиса ликвидности могут эмитировать векселя с целью восполнить недостаток денежной массы по договорам займа и кредита. Для многих предприятий не участвовать в вексельном обороте практически невозможно. Иногда количество передаточных надписей достигает нескольких десятков, даже если вексель выпущен для краткосрочного периода обращения. Но в таком случае предприятия подвергаются финансовым рискам, вытекающим из самой юридической конструкции вексельного обращения. Дело в том, что в случае неплатежа по векселю конечному кредитору, все бывшие кредиторы, участвовавшие в цепочке передаточных надписей автоматически становятся солидарными должниками, к любому из которых конечный кредитор вправе предъявить требование об исполнении обязательства, как в полном объеме, так и в его части. Естественно конечные кредиторы выбирают наиболее платежеспособного солидарного должника из числа бывших кредиторов и предъявляют требования об исполнении обязательства в полном объеме.  Игнорирование юридической специфики вексельного обращения вследствие Оее незнания в угоду лишь только финансово-экономическим показателям привело некоторые предприятия к значительным финансовым потерям во время кризиса 1998г., когда многие векселя обанкротившихся банков и финансово-кредитных организаций скупались со значительным дисконтом и предъявлялись наиболее платежеспособному солидарному должнику.

Факторинг является некоторой альтернативой кредитного договора. Возвратный факторинг, предусматривающий возможность обратного получения денежных требований в случае неисполнения должником обязанности по погашению дебиторской  задолженности получил наибольшее распространение в РФ, особенно в сфере торгово-посреднической деятельности. Следует отметить, что с финансово-экономической точки зрения услуги факторинга являются более дорогими по сравнению с платой по кредитному договору. Как показывает анализ, разрыв составляет 4-6%. Тем не менее, торговые организации, осуществляющие оптовую торговую, используют данную форму привлечения денежных средств, поскольку снижается дебиторская задолженность, а в условиях быстрой оборачиваемости в сфере торговли снижение степени омертвления капитала приводит к повышению эффективности деятельности предприятия.

К проблемам функционирования факторинга в Российской Федерации относится крайне узкое распространение различных видов договоров финансирования под уступку денежного требования. В основном представлен возвратный факторинг, который предусматривает возможность двусторонней реституции в случае неисполнения должником требования об оплате долга новому кредитору. Узость применения факторинга в Российской Федерации обусловлена закрытостью российской экономики в финансовой сфере, которая обеспечивает консервацию монополистической деятельности, не позволяя внедрять более трудоемкие финансовые продукты в сферу финансово-экономических отношений. Ограничение конкуренции в отношении западных финансовых организаций способствует установлению высокой по западным стандартам ставки за пользование услугами факторинга.

2.2 Способы совершенствования практики заключения и исполнения договоров займа, кредитования и факторинга.

Выявив проблемы функционирования договоров займа, кредитования и факторинга представляется возможным сделать вывод о том, что они в большей степени обусловлены несовершенством правовой базы регулирующей конкурентные начала в  финансово-экономической сфере.

Характеризуя поэтапно возможности совершенствования правовой базы и правоприменительной практики вышеуказанных договоров, следует отметить, что в условиях рыночной экономики необходим комплексный подход к решению проблем договоров займа, кредитования и факторинга. Прежде всего, особое внимание должно быть уделено созданию конкурентной среды и ограничению монополистической деятельности в финансово-экономической сфере. Это позволит ввести дополнительные виды договоров кредитования и факторинга, понизить ставки за оказываемые финансовые услуги. В этой связи представляется уместным либерализация финансовых рынков в Российской Федерации и допуск на них иностранных крупных финансовых кредитных организаций.

Немаловажное значение имеет совершенствование механизма исполнительного производства по требованиям имущественного характера, поскольку несовершенство исполнительного производства непосредственно влияет на размер ставок на предоставляемые финансовые услуги и служит одной из главных причин создания и  функционирования криминального сектора экономики, нацеленного на взимание  долгов незаконными способами. Создание единой межбанковской информационной базы включающей единый реестр всех должников, в том числе и проблемных, выработки единой политики всех банков и кредитных организаций по запрету предоставления  кредитной линии проблемным должникам, вне зависимости от их последующего обеспечения, могло бы стать  возможным средством, направленным на улучшение правового регулирования механизма исполнительного производства.

Настоятельная потребность в повышении эффективности исполнительного производства в РФ проявляется в крайне незначительном результате взимания задолженности в принудительном порядке. В этой связи необходимо устранить разрыв между правовой базой, регулирующей исполнительное производство и реальным положением дел в данной сфере. В качестве мер, направленных на совершенствование правоприменительной практики следует отнести сокращения бюрократических процедур в службе судебных приставов по взысканию задолженности, введение без каких либо ограничений системы премиальных в зависимости от количества должников и суммы задолженности, взысканной службой судебных приставов. В плане обеспечения надлежащего исполнения обязательств ужесточить исполнительное законодательство вплоть до создания возможности принудительной отработки задолженностей  в сфере коммунального хозяйства или в строительной сфере, а в отношении юридических лиц в случае их преднамеренного банкротства, либо злостного уклонения от погашения дебиторской задолженности, введение института субсидиарной ответственности исполнительного органа, акционеров или участников коммерческой организации, виновных в нарушении материально-правового регулятивного обязательства.

По вопросу защиты прав потребителей в кредитно- финансовой сфере хотелось бы предложить создание эффективного механизма общественного контроля за действиями банков и кредитных организаций. В плане уменьшения негативных последствий злоупотребления банками и кредитными организациями доминирующим положением и неосведомленностью потребителей  (например, включение в договор условий о скрытых процентах, неполное предоставление информации о существенных условиях и т.д.)  рассмотреть вопрос широкого  использования системы штрафов, налагаемые на банковские и  кредитные организации по инициативе и заявлению любого гражданина или общественной организации с выплатой указанным лицам части штрафа, взысканного в доход государства.

Многочисленные ошибки в сфере применения договоров займа, кредитования и факторинга подчас обусловлены правовым невежеством финансово-экономических служб, которые стараются не допускать правовой экспертизы юридическими службами, мотивируя это тем, что информация, содержащаяся в данных договорах носит характер коммерческой тайны. Поэтому комплексный анализ вышеуказанных документов практически не проводится. Что касается вексельного кредитования, то здесь к числу обстоятельств, обосновывающих необходимость сохранения в тайне условий вексельного оборота добавляется то, что вексель является ценной бумагой и следовательно нематериально ответственные сотрудники не могут получить доступ к данной информации.

Для ликвидации данных недостатков на уровне локального нормотворчества регламентировать процесс документооборота по современным системам управления качеством. Это позволит комплексно проводить анализ первичных документов юридическими и финансово-экономическими службами, что, несомненно, снизит долю ошибок в хозяйственной деятельности.

                                            Заключение.

Подводя итоги, можно сделать вывод, что цель настоящей работы достигнута. Юридическая сущность договора займа, кредитования и факторинга раскрыта. Используя логические приемы и способы, выявлены общие элементы данных явлений и отражена  их специфика, которая непосредственно влияет на характер общественных отношений при выборе конкретного договора для урегулирования имущественных интересов. В процессе исследования использовался комплексный подход, соединяющий в себе особенности юридической конструкции договоров, служащих финансовыми инструментами для привлечения денежных средств, и специфика предпринимательских и гражданских отношений обуславливающих наиболее оптимальный выбор вида и формы договора.

В ходе анализа проблемы функционирования договоров, было выявлено, что неразвитость системы экономических отношений является основной причиной, сдерживающей широкое применение различных форм договоров, которые могли бы содействовать привлечению денежных средств и движению денежных потоков. Практическое применение отдельных видов договоров находится не на должном уровне (различные виды договоров факторинга). В этой связи можно заключить, что основные меры правового регулирования должны быть направлены в первую очередь на создание конкурентной среды в финансово-экономических отношений с привлечением зарубежного опыта, и последующей шлифовкой юридических конструкций договоров займа, кредитования и факторинга с учетом российской специфики. Совершенствование правоприменительной деятельности должно проходить по двум направлениям. С одной стороны по линии федерального нормотворчества, нацеленного на создание благоприятных условий применение различных видов финансовых операций на основе гражданско-правовых договоров, обеспечивающих устойчивое движение денежных средств в сфере предпринимательской деятельности. С другой стороны – по линии локального нормотворчества в виде внедрения передовых систем управления организациями и повышении квалификации персонала, в том числе восполнение пробелов в правосознании наших граждан.