Договор простого товарищества

Если вклады товарищей  предполагаются равными, как это  допускается пункт 2 статьи 1042 ГК РФ (1), то и расходы, и убытки будут поделены между ними поровну, то есть исходя из личного, а не имущественного начала.

Соглашение, полностью освобождающее  кого-либо из товарищей от участия  в покрытии общих расходов или  убытков, ничтожно.

Соглашение товарищей  об освобождении кого-либо из них от ответственности по общим долгам перед третьими лицами противоречит основной идее обязательственного права  об ответственности должника перед  кредитором за неисполнение принятого  на себя обязательства.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости  вкладов товарищей в общее  дело, если иное не предусмотрено договором  простого товарищества или иным соглашением  товарищей.

Товарищам разрешается самостоятельно определять принцип распределения  прибыли.

Они могут брать за основу как имущественное, так и личное начало или же их соединение. Только в том случае, когда товарищи не определили порядок распределения  прибыли договором, вступает в силу принцип - распределение прибыли  пропорционально стоимости вкладов.

Для его осуществления  необходима денежная оценка вкладов.

При распределении прибыли  простого товарищества могут возникнуть следующие вопросы:

- какая прибыль подлежит  распределению;

- когда эта прибыль  должна распределяться.

Под прибылью подразумевается  сумма, на которую увеличилось общее  имущество товарищества за отчетный период, то есть речь может идти о  бухгалтерской чистой прибыли, полученной в результате осуществления соответствующей  деятельности.

При определении времени  осуществления расчетов, следует  исходить из срока существования  товарищества. Если товарищество создано на срок менее года или фактически просуществовало менее года, то расчеты производятся по прекращении товарищества. Если же товарищество учреждено на срок более года или же оно предполагается бессрочным, расчеты производятся в конце каждого отчетного года. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого  товарищества для целей налогообложения, обязан определять нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода прибыль каждого  участника товарищества пропорционально  доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в прибыли  товарищества, полученной за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества. О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов, обязан ежеквартально в срок до 15-го числа  месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику  этого товарищества.

5.  Договор простого товарищества как элемент налогового планирования и оптимизации

Договоры о совместной деятельности или простого товарищества, нашли широкое применение в российской практике ведения бизнеса, многие находят  в создании простого товарищества удачный  способ налоговой оптимизации.

Лицом, исполняющим обязанность  по исчислению и уплате сумм налога на добавленную стоимость, исчисленных по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ (2), осуществляемым в рамках договора простого товарищества, а также по представлению деклараций по НДС, является лицо, ведущее дела простого товарищества.

Декларации по НДС представляются лицом, ведущим дела простого товарищества, в налоговый орган по месту  постановки на учет его членов. Главой 21 НК РФ не предусмотрено представление отдельной налоговой декларации по операциям реализации товаров при совместной деятельности.

Простое товарищество не является самостоятельным плательщиком НДС. Плательщиками НДС в отношении  оборотов по реализации товаров (работ, услуг) в рамках простого товарищества признаются непосредственно участники  договора о совместной деятельности (товарищи), причем, только те, на которых  НК РФ возложена обязанность уплачивать НДС. При этом обязанности по уплате НДС возникают у каждого из участников, исходя из установленных  договором их долей в реализуемой  продукции. Порядок исполнения обязанности  по уплате НДС с оборотов простого товарищества может быть различным: либо каждый товарищ - плательщик НДС  самостоятельно уплачивает приходящийся на его долю налог, либо участники  простого товарищества могут исполнять  обязанности по уплате налога через  одного уполномоченного ими участника  простого товарищества.

Поскольку при осуществлении  договора простого товарищества юридическое  лицо не создается, то общая сумма  прибыли, полученная по договору, налогом  на прибыль не облагается. Каждым членом простого товарищества, являющимся юридическим  лицом, сообщенные суммы налогооблагаемой прибыли включаются в состав внереализационных  доходов и подлежат налогообложению  в составе валовой прибыли  по установленным ставкам налога на прибыль.

Порядок определения налогооблагаемой базы по доходам, полученным участниками  договора простого товарищества, закреплен  в ст. 278 НК РФ (2). Так, организации, применяющие метод начисления, учитывают доходы от участия в простом товариществе ежеквартально независимо от фактического распределения этих доходов. В связи с этим на участника простого товарищества, осуществляющего учет доходов и расходов, возлагается обязанность ежеквартально (в срок до 15 числа месяца, следующего за отчетным периодом) сообщать каждому участнику товарищества о суммах причитающихся (распределяемых) доходах. Организации, применяющие кассовый метод, включают доходы от участия в простом товариществе в состав внереализационных доходов, облагаемых налогом на прибыль, только по мере фактического получения этих доходов.

Порядок исчисления налога на имущество при осуществлении  совместной деятельности характеризуется  тем, что по разным видам имущества (внесенного товарищами в качестве вклада в совместную деятельность и  созданного или приобретенного в  период осуществления совместной деятельности) применяется различный порядок. 
Стоимость имущества, объединенного предприятиями в целях осуществления совместной деятельности без образования юридического лица, для целей налогообложения принимается в расчет участниками, внесшими это имущество, а созданного в результате этой деятельности - участниками в соответствии с установленной долей собственности по договору.

Как отмечалось ранее, в силу своей природы договор простого товарищества может стать весьма эффективным инструментом налоговой  оптимизации. В рамках данного договора может осуществляться практически  любая деятельность (продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг, осуществление  посреднических операций и т. п.). В  налоговом планировании часто используется так называемый «метод замены договора», основанный на различиях в налогообложении  операций, осуществляемых на основании  разных видов договоров. Суть его  в том, что при наличии возможности  заключения различных видов договоров  избирается тот, который влечет за собой  наиболее оптимальный режим налогообложения. Применительно к рассматриваемой  теме данный метод получает развитие - учитывая особенности налогообложения  операций, осуществляемых в рамках совместной деятельности, налогоплательщику  часто может быть выгоднее не заключать  договор с контрагентом самостоятельно, а заключить его в рамках деятельности, осуществляемой простым товариществом  и от имени такого простого товарищества. При этом вид договора остается неизменным, но режим налогообложения как  самой операции, осуществляемой по данному договору, так и полученных налогоплательщиком доходов, может существенно изменяться.

Особенно полезным может  стать использование совместной деятельности в случаях, когда налоговым  законодательством установлены  какие-либо (чаще всего стоимостные) численные ограничения на применение того или иного льготного режима. Поясним сказанное выше на следующих  примерах.

Прежде всего, рассмотрим возможность применения кассового метода. Организации имеют право для применения кассового метода, в случае если в среднем за предыдущие четыре квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций без учета НДС не превысила 1 млн. руб. за каждый квартал (2, п. 1 ст. 273). Доходы, распределяемые в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе, в целях исчисления и уплаты налога на прибыль признаются внереализационными доходами (2, п. 9 ст. 250). Если налогоплательщик вступит в договор простого товарищества, и будет продавать товары, выполнять работы и оказывать услуги в рамках такого договора, то все его доходы от подобной деятельности будут признаваться внереализационными. Требование пункта 1 статьи 273 НК РФ (2) будет соблюдено, и можно будет применять кассовый метод.

Получение и сохранение права  на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

Организации и индивидуальные предприниматели имеют право  на освобождение от обязанностей плательщика  НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки  от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета НДС  не превысила в совокупности 2 млн. руб. (2, п. 1 ст. 145). Если есть желание получить такое освобождение, но ожидается, что выручка от реализации будет выше, чем требует статья 145 НК РФ (2), то можно продумать следующий вариант. Учреждается новое юридическое лицо (с учетом правил и ограничений, установленных законодательством) и заключается с ним договор о совместной деятельности, в рамках которого предполагается реализация товаров. Если в договоре  правильно прописать доли товарищей, то и учредитель и учрежденный смогут получить право на освобождение от исполнения обязанностей плательщика НДС.

Получение и сохранение права на применение упрошенной системы налогообложения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ (2) организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если ее доходы от реализации за 9 месяцев, предшествующих году, с которого она переходит на упрощенную систему, не превысят 15 млн. рублей. Для преодоления указанного ограничения организации достаточно заключить договор о совместной деятельности с любой иной организацией или ПБОЮЛ и получаемые в рамках такого договора доходы уже будут считаться внереализационными и, соответственно, не будут входить в те 15 млн. рублей, превышение которых исключает использование налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения.

Что же касается сохранения права  на применение упрощенной системы налогообложения, то в этом также может помочь совместная деятельность. Согласно пункту 4 статьи 346.13 НК РФ (2), если по итогам налогового (отчетного) периода Доход налогоплательщика превысит 20 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение. Преодоление данного ограничения также возможно посредством учреждения нескольких юридических лиц, перевода их на упрощенную систему налогообложения и заключения между ними договора о совместной деятельности. Доля доходов от совместной деятельности каждого из этих юридических лиц не должна превышать 20 млн. руб. (предполагается, что доходов от иных источников они иметь не будут).

Оптимизация налогообложения  отдельных участников совместной деятельности.

1. Если в составе простого товарищества есть участники, применяющие общий режим налогообложения и участники, применяющие упрощенную систему налогообложения, целесообразно таким образом составить договор простого товарищества, чтобы все созданное (приобретенное) в рамках совместной деятельности имущество (или, по крайней мере, его большая часть) закреплялось за последними, поскольку согласно статье 346.11 НК РФ (2) применение данного специального налогового режима исключает уплату налога на имущество предприятий.
2. Если у двух организаций, перешедших на упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов за вычетом расходов, достаточно велика доля расходов, не учитываемых в составе расходов в рамках упрощенной системы налогообложения согласно статье 346.16 НК РФ (например, представительские расходы, расходы на сертификацию товаров и услуг и т. п.), то они могут заключить договор о совместной деятельности и осуществлять такие виды расходов в рамках совместной деятельности. Учет при совместной деятельности ведется по правилам налогового учета главы 25 НК РФ (2), согласно которому перечисленные виды расходов принимаются к вычету. Таким образом, величина доходов от совместной деятельности будет уменьшена на сумму расходов по ней, включающую и все виды расходов, не принимаемые в рамках упрощенной системы налогообложения.

Однако следует отметить, что создание простого товарищества не должно быть создано с целью минимизации налогов. В противном случае заинтересованные лица (прежде всего налоговые органы) могут подать иск в суд о признании такого договора недействительным. Если суд признает договор мнимым, т. е. не влекущим правовых последствий, то не избежать доначисления налогов, штрафов и пеней.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

6. Прекращение договора простого товарищества

Исчерпывающий перечень оснований  прекращения договора простого товарищества предусмотрен ст. 1050 ГК РФ (1):

1. при достижением предусмотренной договором цели;
2. при истечении срока действия договора, если он предусмотрен;
3. при объявлении кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом);
4. вследствие смерти товарища, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре юридического лица, если договором не предусмотрена возможность замещения товарища правопреемником;
5. отказом товарища от участия в бессрочном договоре с уведомлением об этом других товарищей не менее чем за три месяца;
6. выделением доли товарища по требованию кредитора.