Договор продажи предприятия

     Наиболее формального подхода к решению этого вопроса придерживается английское право: права отчуждателя гудвилл могут быть ограничены лишь включением в договор специальных положений, запрещающих конкурентную деятельность. И только если такой запрет учитывает характер отчуждаемого бизнеса (например, требуется не учреждать газету под тем же наименованием), ограничение может следовать и без особой о том оговорки в договоре.

     Противоположная позиция отражена в итальянском  законодательстве. Согласно прямому  указанию Гражданского кодекса Италии (ст. 2557) продавец имущественного комплекса обязан в течение пяти лет после такого отчуждения не начинать нового предприятия, объект, местоположение или иное качество которого могли бы отвлечь клиентелу проданного предприятия.

     Германская  судебная практика позволяет говорить о том, что запрет конкуренции  является недопустимым, если конкурентные действия продавца являются не более  опасными для покупателя, чем аналогичная  деятельность третьих лиц. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава III. Особенности заключения, изменения и расторжения договора продажи предприятия

§ 1. Порядок  заключения и расторжения договора продажи предприятия

     Перед заключением данного договора стороны  должны провести так называемое удостоверение  состава продаваемого предприятия, организовать аудиторскую проверку его деятельности и осуществить оценку предприятия как бизнеса. На основании полученных результатов сторонами составляются и рассматриваются: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК РФ); документ об оценке предприятия⁸.

     Удостоверение состава  продаваемого предприятия есть не что иное, как его полная инвентаризация (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Инвентаризация выполняет ряд функций.

     Во-первых, это проверка фактического наличия  числящихся на балансе предприятия  ценностей (материальных и нематериальных активов) и их сохранности, описание основных признаков и определение текущего состояния.

     Во-вторых, это один из способов оценки состава  предприятия. Инвентаризация должна проводиться  по установленным правилам, а именно в соответствии с Методическими  указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными приказом Министерства финансов РФ от 13 июня 1995 г. № 49.

     Проведение  инвентаризации - императивное требование закона. Инвентаризация должна быть полной, т.е. охватывать все имущество, все  долги и права требования, включаемые в состав предприятия, даже те, которые не подлежат передаче покупателю в силу закона или по договоренности сторон (ст. 561 ГК РФ). Инвентаризация - это одно из оснований оценки предприятия, и она может служить основанием требований о цене, заявленных продавцом.

     Акт инвентаризации дополняется заключением  независимого аудитора о составе  и финансовом состоянии предприятия. Цель внешней аудиторской проверки двояка: во-первых, проверить соответствие (достоверность) финансовой отчетности установленным критериям, во-вторых, проверить законность совершенных хозяйственных операций. Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтерского баланса предприятия⁹.

     Оценка  предприятия (бизнеса) при его продаже  есть краеугольный камень данной сделки. Как экономическая операция оценка лежит вне правовой проблематики. Оценочная деятельность - это деятельность профессиональная, основанная на богатой достижениями теории оценки недвижимости. Оценка предприятия более сложна, чем оценка иных видов недвижимого имущества, так как на цену бизнеса влияют многие статические и динамические факторы.

     Условие о цене является существенным условием договора продажи предприятия. При  отсутствии согласованного условия  о цене в таком договоре он считается  незаключенным (ст. 555 ГК РФ). При определении цены предприятия принимается во внимание не только стоимость составляющего его имущества. Цена предприятия как бизнеса напрямую зависит от его деловой репутации. Внешне она выражается в цене знаков индивидуализации, которая иногда может быть сравнима с ценой передаваемых материальных активов или даже значительно превышать ее.

     Проведение  инвентаризации, аудиторской проверки, оценки предприятия и иных действий при подготовке к заключению договора продажи требует от сторон значительных усилий и затрат. Распределение обязанностей и расходов по их проведению должно основываться на соглашении сторон.

     Договор продажи предприятия заключается  в письменной форме путем составления  одного документа, подписанного сторонами. К договору обязательно должны быть приложены: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 1 ст. 560 ГК РФ). При отсутствии какого-либо из указанных документов письменная форма договора будет считаться нарушенной. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность (п. 2 ст. 560 ГК РФ).

     Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Порядок регистрации прав на предприятие и сделок с ним определен ст. 22 Закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. 

§ 2. Изменение и расторжение договора продажи предприятия

     Заключенные договора должны исполнятся на тех  условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон и не должны изменятся. Такое правило придает устойчивость гражданскому обороту. Это правило  применяется и тогда, когда после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для обеих сторон правила. Иные, чем те, которые действовали при заключении договора. В этих случаях условия заключенного договора по общему правилу п. 2 ст. 422 ГК РФ, сохраняют силу. Тем самым у участников договора создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора, необходимая для нормально развития гражданского оборота¹⁰.

     Вместе  с тем может возникнуть и такая  ситуация, когда интересы общества требуют изменения условий уже заключенных договоров. Как общее правило устанавливается презумпция, в соответствии с которой основанием изменения или расторжения договора является соглашения сторон (ст. 451 ГК РФ).

     В Кодексе (ст. 452 ГК РФ) содержатся нормы, устанавливающие определенный порядок изменения и расторжения договора. Правило о форме соглашения об изменении и расторжении договора заключается в том, что она (форма) должна быть идентичной той, в которой заключался договор (ст. 434 ГК РФ). Правда, законом, иным правовым актом или договором могут быть предусмотрены иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора. Иное может вытекать и из обычаев делового оборота.

     Момент, с которого обязательства считаются  измененными или прекращенными, определяется по разному в зависимости от того, как осуществлено изменение или расторжение договора: по соглашению сторон или по решению суда.

     Согласно  ст. 566 ГК РФ, правила настоящего Кодекса  о последствиях недействительности сделок и об изменении или о  расторжении договора купли – продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам. 
 
 
 
 
 
 

Заключение

     Необходимо  помнить, что присвоение предприятия  в целом или в части может  быть осуществлено путем использования  иных правовых форм.

     Здесь речь идет в первую очередь о таких формах реорганизации коммерческих юридических лиц, как слияние и присоединение.

     При слиянии вновь созданное юридическое  лицо, по сути, приобретает в собственность  бывшие самостоятельными предприятия, собственники которых прекратили свое существование в результате слияния. Аналогичные последствия возникают и при присоединении одного юридического лица к другому. Но, в отличие от слияния, при присоединении собственником (приобретателем) увеличившегося предприятия становится юридическое лицо, поглотившее присоединенное предприятие, принадлежавшее юридическому лицу, прекратившему существование.

     Присвоение  части предприятия может быть осуществлено путем использования  механизмов разделения юридического лица и выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц.

     От  приобретения предприятия в точном смысле слова необходимо отличать случаи установления хозяйственного господства над предприятием без приобретения права собственности на него. Здесь  речь идет о так называемом приобретении прав участия. Оно может быть осуществлено путем приобретения акций акционерного общества или долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и паев в кооперативах. В указанных случаях хозяйственное господство над предприятием возможно, если субъекты обладают необходимым количеством голосующих акций акционерного общества, необходимой долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и необходимым количеством паев в уставном капитале кооператива.

     Перечисленные формы приобретения предприятия  используются на практике значительно  чаще, чем договор продажи предприятия. Это вызвано различными причинами, в частности, сложностью и противоречивостью норм, регламентирующих договор продажи предприятия. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Список  используемых нормативно-правовых актов и специальной  литературы

1. Нормативно – правовые акты:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26.01.1996г. №14-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 17.07.2009г. №145-ФЗ)//Российская газета, 1996г. №27; 2009. №4955;
2. Федеральный Закон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» от 11.04.2002 №36 – ФЗ (с изменениями и дополнениями от 30.12.2004г. №217 - ФЗ).
2. Специальная литература:
1. Гражданское право Т.2 / Под ред. О.Н. Садикова – М.: Инфра – М 2007. 608 С.
2. Гражданское право. Учебник. Часть вторая. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: «ПРОСПЕКТ», 2008. 848 С.
3. Гражданское право. Часть вторая: Учебник. /Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. - М. 2003. 871 С.
4. Комментарий   части второй Гражданского кодекса РФ //Под ред. Брагинского М.И. - М., 1996. 145 С.
5. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации. Части второй  (постатейный) / Под ред.  О.Н. Садикова. -  М., 1998. 936 С.
6. Российское Гражданское право: Учебник: 2 том. Обязательственное право / Под ред. Е.А. Суханов – М.: Статут 2010. 1208 С.
7. Телюкина М.В. Продажа предприятия в рамках внешнего управления. Проблемы нового правового регулирования //Законодательство. 2003. № 4. 44 С.
8. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации часть 2 / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина – М.: Юрайт-Издат; Право и закон 2003. 976 С.
9. Гражданское право: учебник / Под ред. Смоленского – М.: Инфра – М 2007. 608 С.
10. Гражданское право. Т. 1: Общая часть / Под ред. Е.А. Суханова — М.: Волтерс Клувер 2006. 720 С.